臺灣高雄地方法院年度毒偵字第2172號

公訴人

臺灣高雄地方法院檢察署檢察官

被告

陳淑卿

指定辯護人

本院公設辯護人黃文德

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（105 年度毒偵字第2172號），嗣因被告於本院準備程序進行中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院裁定改依簡式審判程序審理，復經檢察官聲請法院改依協商程序而為判決，本院認為適當進行協商判決程序，於中華民國106年11月28日下午4時在本院刑事審查第三法庭宣示判決，以代判決書，出席職員如下：

通　譯　盧致宏法官起立朗讀判決主文、犯罪事實要旨、處罰條文、附記事項，及告以上訴限制、期間並提出上訴狀之法院，且諭知記載其內容：

一、主文：陳淑卿施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑捌月。又持有第二級毒品，累犯，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案之第二級毒品甲基安非他命貳包（各含包裝袋壹只，驗後淨重分別為零點伍壹伍公克、零點肆捌參公克），均沒收銷燬。

二、犯罪事實要旨：陳淑卿（所犯施用第二級毒品罪，業經本院以104年度簡字第5127號判決判處有期徒刑5月確定）前於民國94年間因施用毒品案件，經本院以94年度毒聲字第2334號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於94年10月31日執行完畢釋放，並經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官以94年度毒偵字第7797號為不起訴處分確定。復於前揭觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內之95年、96年間，再犯施用毒品案件，經本院分別以95年度訴字第2479號判決判處有期徒刑8月，嗣經本院以96年度聲減字第6426號裁定減刑為有期徒刑4月確定；以96年度訴字第2563號判決判處有期徒刑9月，減刑為有期徒刑4月又15日確定，上開2罪嗣經本院以96年度聲字第3380號裁定應執行有期徒刑8月確定（下稱第一案）。又因施用毒品、詐欺等案件，經本院分別以96年度簡字第6103號判決判處有期徒刑4月確定；以96年度訴字第3762號判決判處有期徒刑8月確定；以96年度訴字第4229號判決判處有期徒刑8月（共2罪）、4月確定；以97年度訴字第391號判決判處有期徒刑8月（共2罪）；以97年度審簡字第1405號判決判處有期徒刑4月，經本院以97年度簡上字第735號判決駁回上訴而確定，上開各罪嗣經本院以97年度審聲字第4017號裁定應執行有期徒刑3年4月確定（下稱第二案）。另因竊盜、施用毒品案件，經本院分別以97年度審易字第898號判決判處有期徒刑5月確定；以97年度審訴字第2650號判決判處有期徒刑8月、4月確定，上開各罪嗣經本院以97年度審聲字第3153號裁定應執行有期徒刑1年2月確定（下稱第三案）。上開第

一、二、三案接續執行，於100年8月12日縮刑期滿假釋（因接續執行另案所處拘役55日，至100年10月5日始釋放出監），所餘刑期付保護管束，於102年3月13日假釋期滿未經撤銷視為執行完畢。詎仍不知戒除毒品，明知海洛因、甲基安非他命分別係毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款所列之第一級、第二級毒品，未經許可均不得擅自持有、施用，竟分別為下列行為：

(一)於104年7月28日某時許，基於施用第一級毒品之犯意，在高雄市○○區○○街00巷0號8樓住處內，以將海洛因摻水以針筒注射之方式，施用第一級毒品海洛因1次。

(二)於104年7月30日12時50分許（起訴書誤載為13時許，應予更正）為警查獲前某時，基於持有第二級毒品之犯意，在不詳地點，以不詳之代價，向年籍不詳之成年男子購得第二級毒品甲基安非他命2包（各含包裝袋1只，驗後淨重分別為0.515公克、0.483公克）而持有之。嗣於104年7月30日12時50分許，警方前往上址經陳淑卿同意後進行搜索，當場扣得上開尚未施用第二級毒品甲基安非他命2包、吸食器1組、手機1支，復經徵得其同意採集尿液送驗，結果呈嗎啡、可待因陽性反應，始查悉上情。

三、處罰條文：毒品危害防制條例第10條第1項、第11條第2項、第18條第1項前段，刑法第2條第2項、第11條、第41條第1項前段、第50條第1項但書第1款。

四、附記事項：

(一)按104年12月30日修正公布、105年7月1日施行之刑法第2條第2項規定：「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。」，準此，縱行為人行為時係在105年6月30日以前，如法院裁判時係在105年7月1日以後，關於沒收部分，仍應逕行適用105年7月1日生效之相關規定，而毋須先依刑法第2條第1項規定比較新舊法後擇有利行為人之規定而為適用，先予敘明。又修正後刑法第11條規定：「本法總則於其他法律有刑罰、保安處分或沒收之規定者，亦適用之。但其他法律有特別規定者，不在此限。」，而105年7月1日前施行之其他法律關於沒收、追徵、追繳、抵償之規定，不再適用，此固為刑法施行法第10條之3第2項所明定，惟因毒品危害防制條例第18條、第19條規定亦於105年6月22日修正公布，並自105年7月1日施行，是以，於105年7月1日以後，如有依修正後第18條、第19條規定應予沒收銷燬或沒收之情形，仍應直接適用各該規定，而無刑法施行法第10條之3第2項規定之適用。至修正後第18條第1項前段規定，僅係將沒收銷燬客體係「不問屬於犯人與否，均沒收銷燬之」，修正為「不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之。」，而此僅係法條文字修正，非屬法律變更，自無比較新舊法之問題。經查，扣案之白色結晶2包（各含包裝袋1只，驗後淨重分別為0.515公克、0.483公克），確含有毒品甲基安非他命之成分乙情，有高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書1份存卷可查（104年度偵字第21557號卷第38頁），為被告於本院104年度簡字第5127號案件施用甲基安非他命後之104年7月30日警方搜索前取得，且尚未施用，此據被告陳述明確（104年度簡字第5127號卷第23頁反面），是其持有第二級毒品之行為，應另依毒品危害防制條例第11條第2項論處，並依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，不問屬於犯罪行為人與否，宣告沒收銷燬。至上開毒品之包裝袋2只，因含有第二級毒品甲基安非他命而無法析離，且無析離之實益，自應與上開毒品一併沒收銷燬之；另鑑驗耗用之毒品既已滅失，即無庸再予宣告沒收銷燬。至扣案之手機1支，與被告本案施用第一級毒品、持有第二級毒品犯行無直接關連性，爰不予沒收。另扣案之玻璃球吸食器1組，業於本院104年度簡字第5127號判決宣告沒收，於本案不另宣告沒收，附此敘明。

(二)被告所犯上開施用第一級毒品罪、施用第二級毒品罪，分屬不得易科罰金之罪與得易科罰金之罪，依刑法第50條第1項但書第1款規定，不於本判決定其應執行刑，如被告選擇就上開不得易科罰金之罪與得易科罰金之罪定應執行刑，應於本判決確定後請求檢察官向法院聲請之。

五、協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；第2款被告協商之意思非出於自由意志者；第4款被告所犯之罪非第455條之2第1項所定得以協商判決者；第6款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2項「法院應於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或2年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之規定者外，

臺灣高雄地方法院刑事第五庭

附錄本判決論罪科刑法條全文：《毒品危害防制條例第10條》施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。

施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。

《毒品危害防制條例第11條》持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5萬元以下罰金。

持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3萬元以下罰金。

持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。

持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。

持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。

持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。

持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1萬元以下罰金。