資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高等法院 高雄分院107年度抗字第203號
臺灣高等法院高雄分院刑事裁定 107年度抗字第203號
- 抗告人
- 即受刑人
- 林國文
上列抗告人因受刑人聲明異議案件，不服臺灣高雄地方法院中華
民國107 年6 月15日裁定（107 年度聲字第1564號），提起抗告
，本院裁定如下：
主文
原裁定撤銷，發回臺灣高雄地方法院。
理由
一、抗告意旨略以：按數罪併罰，曾定其應執行刑者，而更定其應執行刑時，不應比前定之應執行刑加計其他裁判所處之刑期的總合為重，否則即與法律秩序、法律目的之內部界線有違。抗告人所犯如附表之38罪，於最高法院非常上訴改判前，曾經原審以106 年度聲字第49號裁定定應執行有期徒刑12年確定，嗣附表部分編號所示之罪，提起非常上訴後，其中附表編號1 、2 ①②③、3 所示之5 罪，最高法院分別改判有期徒刑10月、9 月、9 月、9 月、6 月，上開5 罪改判後之刑期總合，已較原刑期總合減少5 個月（下稱經最高法院改判之第一部分）；另附表編號16①②、17①至④、18、19
①②共計9 罪，經最高法院分別改判後，各罪均減少刑期1個月，已較原刑期總合減少9 個月（下稱經最高法院改判之第二部分）；上開經最高法院改判之第一、二部分，合計14罪之宣告刑總合已減少有期徒刑1 年2 月，則依不利益變更禁止原則之法理，本件定附表各罪之應執行刑，應以曾定之應執行刑即有期徒刑12年，減去上開經最高法院改判之第一、二部分共14罪宣告刑合計所減少之有期徒刑1 年2 月，方符法理，原審未審酌附表各罪曾定應執行有期徒刑12年確定及上開經最高法院改判之第一、二部分所示之罪之宣告刑合計已減少1 年2 月之事實，而酌定本件應執行有期徒刑18年，顯有違誤，請求撤銷原裁定，更為適法之適定，以維抗告人之權益等語。
二、按刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。」、「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」同法第53條規定：「數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑。」而數罪併罰宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年，同法第51條第5 款亦定有明文。再按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限，前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。是以在數罪併罰而有二裁判以上、應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束。再按103 年6 月4 日修正公布之刑事訴訟法第370 條規定：「由被告上訴或為被告之利益而上訴者，第二審法院不得諭知較重於原審判決之刑。但因原審判決適用法條不當而撤銷之者，不在此限。」、「前項所稱刑，指宣告刑及數罪併罰所定應執行之刑。」、「第一項規定，於第一審或第二審數罪併罰之判決，一部上訴經撤銷後，另以裁定定其應執行之刑時，準用之。」故該修正後之規定已針對第二審上訴案件之定應執行之刑，明定有不利益變更禁止原則之適用，而分屬不同案件之數罪併罰，倘一裁判宣告數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束（最高法院103 年度第14次刑事庭會議決議參照）。故應併罰之數罪經依法定其應執行刑後，因受刑人另犯應與該數罪併合處罰之他罪，或因他故，致重定應執行刑者，法院行使自由裁量權更定應執行刑之結果即不應比前定之執行刑更不利於被告，始能認為已符合裁量之內部性界限。
三、經查，受刑人所犯如附表編號1 至19所示之38罪，固符合刑法第51條定應執行刑之規定，而經受刑人請求檢察官向法院聲請合併定應執行刑，惟附表編號1 、2 ①②③、3 所示之5 罪（即最高法院改判之第一部分），在未提起非常上訴經最高法院分別改判前，原與附表編號4 至8 所示之各罪，曾經原審以105 年度聲字第3188號裁定定應執行有期徒刑8 年4 月；另附表編號16①②、17①至④、18、19①②所示之9罪（即最高法院改判之第二部分），在未提起非常上訴經最高法院分別改判前，原與附表編號14、15所示之各罪，曾經於原審105 年度審易字第號1823號判決時定應執行有期徒刑5 年6 月；又附表編號1 、2 ①②③、3 所示之5 罪、附表編號16①②、17①至④、18、19①②所示之9 罪，在未提起非常上訴經最高法院分別改判前，原與附表編號4 至15所示之各罪，曾經原審以106 年度聲字第49號裁定定應執行有期徒刑12年確定在案，以上有台灣高等法院被告前案紀錄表及原審106 年度聲字第49號裁定書等附卷可稽；而附表編號1、2 ①②③、3 所示之5 罪，經提起非常上訴，最高法院分別改判為有期徒刑10月、9 月、9 月、9 月、6 月（各罪均自原刑度減少1 個月），上開5 罪改判後之刑期總合，已較原刑期總合減少5 個月；另附表編號16①②、17①至④、18、19①②共計9 罪，經提起非常上訴，最高法院分別改判為有期徒刑10月、10月、8 月、8 月、8 月、8 月、7 月、6月、6 月（各罪均自原刑度減少1 個月），上開9 罪改判後之刑期總合，已較原刑期總合減少9 個月，以上亦有台灣高等法院被告前案紀錄表及最高法院106 年度台非字第177 號及107 年度台非字第11號判決書等附卷可憑。受刑人所犯如附表編號1 至19所示之38罪，在附表編號1 、2 ①②③、3所示之5 罪及附表編號16①②、17①至④、18、19①②之9罪，在未提出非常上訴經最高法院改判前，附表所示38罪之宣告刑，既曾經原審以106 年度聲字第49號裁定定應執行有期徒刑12年確定，且嗣後上開經最高法院改判之第一部分共5 罪及第二部分共9 罪之宣告刑，又已經最高法院各減少有期徒刑1 個月，上開14罪之宣告刑的總合，合計已較原宣告刑之總合減少1 年2 月。然原審就附表所示38罪之宣告刑，竟定應執行有期徒刑18年，核原審裁定定應執行刑之結果，反較受刑人請求檢察官聲請定執行刑前（即附表38罪在部分未經非常上訴改判前，曾經原審定應執行有期徒刑12年），反而更為不利。依上開說明，本件原審裁定定應執行刑，違反定刑裁量之內部性界限，其裁量權之行使，顯不合法。
四、綜上所述，本件原審定應執行刑結果違背自由裁量之內部性界限，其裁定結果使受刑人請求檢察官聲請定執行刑前更為不利，原審就定執行刑裁量權之行使，顯不合法。本件抗告意旨執此摘原審裁定不當，為有理由，爰將原審裁定撤銷，發回原審，再為調查審酌後，更為適法之裁定。
據上論結，應依刑事訴訟法第413 條，裁定如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表： ┌─┬────┬────┬──────┬────────────┬─────────────┬─────┐ │編│ 罪 名 │宣告刑 │犯罪日期 │ 最後事實審 │ 確定判決 │ 備 註 │ │號│ │ │ ├───────┬────┼───────┬─────┤ │ │ │ │ │ │法院、案號 │判決日期│法院、案號 │確定日期 │ │ ├─┼────┼────┼──────┼───────┼────┼───────┼─────┼─────┤ │1 │竊盜 │有期徒刑│103.11.6 │高雄地院105 年│105.3.28│最高法院107 年│107.3.15 │①非常上訴│ │ │ │10月 │ │度審易字第267 │ │度台非字第11號│ │前：編號1 │ ├─┼────┼────┼──────┤、268、269、31│ │ │ │至8 曾經原│ │2 │竊盜（共│有期徒刑│①103.11.5 │2號 │ │ │ │審105 年度│ │ │3罪） │9 月 │②103.12.26 │ │ │ │ │聲字第3188│ │ │ │ │③104.3.9 │ │ │ │ │號裁定定應│ ├─┼────┼────┼──────┤ │ │ │ │執行有期徒│ │3 │竊盜 │有期徒刑│103.11.4 │ │ │ │ │刑8 年4 月│ │ │ │6 月，如│ │ │ │ │ │；編號10至│ │ │ │易科罰金│ │ │ │ │ │13曾於判決│ │ │ │以新臺幣│ │ │ │ │ │時定應執行│ │ │ │1 千元折│ │ │ │ │ │有期徒刑4 │ │ │ │算1 日 │ │ │ │ │ │年；編號14│ ├─┼────┼────┼──────┼───────┼────┼───────┼─────┤至19曾於判│ │4 │詐欺 │有期徒刑│104.1.16 │高雄地院105 年│105.5.5 │高雄地院105 年│105.5.31 │決時定應執│ │ │ │4 月，如│ │度審易字第640 │ │度審易字第640 │ │行有期徒刑│ │ │ │易科罰金│ │號 │ │號 │ │5 年6 月。│ │ │ │以新臺幣│ │ │ │ │ │②非常上訴│ │ │ │1 千元折│ │ │ │ │ │判決後：編│ │ │ │算1 日 │ │ │ │ │ │號1 至2 曾│ ├─┼────┼────┼──────┤ │ │ │ │於判決時定│ │5 │竊盜（共│有期徒刑│①103.9.3 │ │ │ │ │其應執行有│ │ │7罪） │10月 │②103.9.28 │ │ │ │ │期徒刑2 年│ │ │ │ │③103.10.8 │ │ │ │ │4 月。 │ │ │ │ │④103.11.24 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │⑤103.12.1 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │⑥104.1.11 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │⑦104.7.31 │ │ │ │ │ │ ├─┼────┼────┼──────┤ │ │ │ │ │ │6 │竊盜 │有期徒刑│104.1.16 │ │ │ │ │ │ │ │ │9 月 │ │ │ │ │ │ │ ├─┼────┼────┼──────┤ │ │ │ │ │ │7 │竊盜（共│有期徒刑│①104.10.15 │ │ │ │ │ │ │ │2罪） │8 月 │②104.12.1 │ │ │ │ │ │ ├─┼────┼────┼──────┤ │ │ │ │ │ │8 │竊盜（共│有期徒刑│①104.9.20 │ │ │ │ │ │ │ │2罪） │7 月 │②104.12.19 │ │ │ │ │ │ ├─┼────┼────┼──────┼───────┼────┼───────┼─────┤ │ │9 │毒品危害│有期徒刑│104.12.22 │高雄地院105年 │105.6.20│高雄地院105 年│105.7.12 │ │ │ │防制條例│5 月，如│ │度簡字第2579號│ │度簡字第2579號│ │ │ │ │ │易科罰金│ │ │ │ │ │ │ │ │ │以新臺幣│ │ │ │ │ │ │ │ │ │1 千元折│ │ │ │ │ │ │ │ │ │算1 日 │ │ │ │ │ │ │ ├─┼────┼────┼──────┼───────┼────┼───────┼─────┤ │ │10│竊盜（共│有期徒刑│①104.1初 │臺南地院105年 │105.6.21│臺南高分院105 │105.8.25 │ │ │ │4罪） │1 年 │②104.1.12 │度審易字第590 │ │年度上易字第52│ │ │ │ │ │ │③104.1.14 │號 │ │1 號 │ │ │ │ │ │ │④104.6.23 │ │ │ │ │ │ ├─┼────┼────┼──────┤ │ │ │ │ │ │11│竊盜（共│有期徒刑│①104.3.11 │ │ │ │ │ │ │ │2罪） │10月 │②104.3間 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ ├─┼────┼────┼──────┤ │ │ │ │ │ │12│竊盜 │有期徒刑│104.7.8 │ │ │ │ │ │ │ │ │7 月 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ ├─┼────┼────┼──────┤ │ │ │ │ │ │13│竊盜 │有期徒刑│104.3.11 │ │ │ │ │ │ │ │ │6 月，如│ │ │ │ │ │ │ │ │ │易科罰金│ │ │ │ │ │ │ │ │ │以新臺幣│ │ │ │ │ │ │ │ │ │1 千元折│ │ │ │ │ │ │ │ │ │算1 日 │ │ │ │ │ │ │ ├─┼────┼────┼──────┼───────┼────┼───────┼─────┤ │ │14│竊盜 │有期徒刑│97.5.18 │高雄地院105年 │105.9.19│高雄地院105 年│105.11.17 │ │ │ │ │7 月 │ │度審易字第1823│ │度審易字第1823│ │ │ ├─┼────┼────┼──────┤號 │ │號 │ │ │ │15│竊盜 │有期徒刑│97.6.3 │ │ │ │ │ │ │ │ │8 月 │ │ │ │ │ │ │ ├─┼────┼────┼──────┤ │ ├───────┼─────┤ │ │16│竊盜（共│有期徒刑│①103.10.20 │ │ │最高法院106 年│106.9.27 │ │ │ │2罪） │10月 │②104.4.30 │ │ │度台非字第177 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │號 │ │ │ ├─┼────┼────┼──────┤ │ │ │ │ │ │17│竊盜（共│有期徒刑│①103.12.22 │ │ │ │ │ │ │ │4罪） │8 月 │②103.12.24 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │③104.1.9 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │④104.3.11 │ │ │ │ │ │ ├─┼────┼────┼──────┤ │ │ │ │ │ │18│竊盜 │有期徒刑│104.4.20 │ │ │ │ │ │ │ │ │7 月 │ │ │ │ │ │ │ ├─┼────┼────┼──────┤ │ │ │ │ │ │19│竊盜（共│有期徒刑│①104.5.8 │ │ │ │ │ │ │ │2罪） │6 月，如│②104.5.25 │ │ │ │ │ │ │ │ │易科罰金│ │ │ │ │ │ │ │ │ │以新臺幣│ │ │ │ │ │ │ │ │ │1 千元折│ │ │ │ │ │ │ │ │ │算1 日 │ │ │ │ │ │ │ └─┴────┴────┴──────┴───────┴────┴───────┴─────┴─────┘