臺灣高等法院高雄分院刑事判決

上訴人

即被告

汪雅群

上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣屏東地方法院109年度訴字第841號中華民國110年12月16日第一審判決（起訴案號：臺灣屏東地方檢察署109年度偵字第9688號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、按未經參與審理之法官參與判決者，其判決為當然違背法令。刑事訴訟法第379條第13款定有明文。本案原審判決對上訴人即被告汪雅群（下稱被告）論處持有第二級毒品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑7月，並就列舉之判決附表所示扣案物諭知沒收銷燬，固非無見。惟查，本案經核閱卷宗，原審參與審理之法官為鍾佩真、楊子龍、張瑞德，有民國110年11月4日審判筆錄在卷可參（原審卷第257頁），然其判決原本及正本署名參與判決之法官則為鍾佩真、黃虹蓁、張瑞德，依前開說明，其判決自屬於法有違。又此一瑕疵因涉及當事人訴訟上之審級利益，亦不能因被告上訴於上級法院審判而得以治癒或補正。被告提起本件上訴，固未以原判決上開瑕疵為上訴理由，然原審既有上開判決當然違背法令之違誤，並為兼顧當事人之審級利益，爰依刑事訴訟法第372條規定，不經言詞辯論，逕將原判決撤銷發回原審法院，更為適法之審理及裁判。

二、據上論結，應依刑事訴訟法第369條第1項但書、第372條，判決如主文。

刑事第八庭審判長法 官 邱明弘