臺灣新北地方法院102年度簡字第2927號

臺灣新北地方法院刑事簡易判決　　　　 102年度簡字第2927號

聲請人

臺灣新北地方法院檢察署檢察官

被告

劉兆洋

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（102年度少連偵字第8號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實欄一第5 行至第9 行「惟旋於101 年12月21日10時5 分許，在上開處所為警當場查獲，並在甲○○外套左邊口袋扣得含愷他命粉末之香菸1 支（含有淨重0.306 公克之愷他命）及含愷他命粉末之分裝勺1支（含有淨重0.729 公克之愷他命）。」應更正為「惟旋於101 年12月21日22時40分許，在上開處所為警當場查獲，並在甲○○外套左邊口袋扣得含愷他命粉末之香菸1 支（含有淨重0.729 公克之愷他命）及含愷他命粉末之分裝杓1 支（含有淨重0.3060公克之愷他命）」外，其餘均引用如附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載。

二、按愷他命係毒品危害防制條例第2 條第2 項第3 款所列之第三級毒品，不得非法轉讓，是核被告甲○○所為，係犯毒品危害防制條例第8 條第3 項轉讓第三級毒品罪。又被告以一轉讓行為，同時轉讓第三級毒品予沈冠廷、歐陽雲鍇及少年陳○，係以一行為同時觸犯數轉讓第三級毒品罪，為想像競合犯，應依刑法第55條規定從一重處斷。另按毒品危害防制條例第17條第2 項規定，犯該條例第4 條至第8 條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑。經查，被告於偵查中已自白本案轉讓第三級毒品之犯行，因簡易程序被告無從於審判中陳述，倘認被告即不得依上開規定減輕其刑，顯非事理之平，亦與該條鼓勵是類犯罪行為人自白、悔過，並期訴訟經濟、節約司法資源之目的齟齬（最高法院100 年度台上字第3692號判決意旨參照），爰仍得依上開規定，予以減輕其刑。爰以行為人之責任為基礎，並審酌被告無視於國家禁毒政策，轉讓毒品予他人，助長毒品流通，危害國人身心健康及社會秩序，所為實不足取，兼衡其國中畢業之智識程度、從事服務業而經濟勉持之生活狀況（見本院卷所附戶役政連結作業系統個人戶籍資料、偵卷第4 頁），暨其犯罪動機、目的、手段、轉讓第三級毒品之數量及犯罪後坦承犯行之態度等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。

三、末按毒品危害防制條例第18條第1 項前段規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。又毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，上開條例並就製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓不同等級之毒品等行為，分別定其處罰。至施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，故未設處罰之規定，僅就施用及持有第一、二級毒品科以刑罰。然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1 明文規定，無正當理由，不得擅自持有；第18條第1 項後段復規定，查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。從而，依同條例第18條第1 項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品而言；倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓第三、四級毒品，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍。又同條例第19條第1 項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯第4 條至第9 條、第12條、第13條或第14條第1 項、第2 項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，是尚不得援用此項規定為第三、四級毒品之沒收依據。再同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1 項第1 款之規定沒收之，始為適法（最高法院96年度台上字第727 號、96年度台上字第728 號判決均採同一見解）。本件扣案之白色香菸1 支（驗餘淨重0.7285公克）、自分裝杓內剔取並另行裝袋之白色粉末1 包（驗餘淨重0.3055公克），經送交通部民用航空局航空醫務中心鑑驗結果，均確含第三級毒品愷他命成分無訛，有該中心102 年1 月17日出具之航藥鑑字第0000000 號毒品鑑定書1份在卷可稽，為本件被告犯轉讓第三級毒品罪所查獲之違禁物，應依刑法第38條第1 項第1 款規定，不問屬於犯人與否，宣告沒收之。又前開第三級毒品愷他命之包裝袋，因包覆毒品，其上顯留有該毒品之殘渣，無論依何種方式均難與之析離，當應整體視之為毒品，爰連同該包裝併予宣告沒收之；至於鑑驗用罄之部分，因已滅失，爰不再為沒收之諭知。另扣案之分裝杓1 支，係被告所有供其本件犯行所用之物，爰依毒品危害防制條例第19條第1 項規定諭知沒收，併此敘明。

四、依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第3 項、第454 條第2項、第450 條第1 項，毒品危害防制條例第8 條第3 項、第17條第2 項、第19條第1 項，刑法第11條前段、第55條、第41條第1 項前段、第38條第1 項第1 款，逕以簡易判決處刑如主文。

五、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。

刑事第二十三庭法 官 劉思吟

附錄本案論罪科刑法條全文：毒品危害防制條例第8條第3 項轉讓第三級毒品者，處3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。附 件： 臺灣新北地方法院檢察署檢察官聲請簡易判決處刑書102年度少連偵字第8號被 告 甲○○ 男 18歲（民國00年0月0日生）住新北市○○區○○路000巷00號2樓國民身分證統一編號：Z000000000號上列被告因違反毒品危害防制條例案件，業經偵查終結，認宜聲請以簡易判決處刑，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：

犯罪事實

一、甲○○明知愷他命係毒品危害防制條例所列管之第三級毒品，不得擅自轉讓，竟基於轉讓第三級毒品之犯意，於民國101年12月21日22時5分前不久，在新北市中和區「錦和運動公園」操場中央，將沾有愷他命之香菸同時轉讓與友人沈冠廷、歐陽雲鍇及少年陳○（姓名年藉詳卷）施用。惟旋於101年12月21日10時5分許，在上開處所為警當場查獲，並在甲○○外套左邊口袋扣得含愷他命粉末之香菸1支（含有淨重0.306公克之愷他命）及含愷他命粉末之分裝勺1支（含有淨重0.7 29公克之愷他命）。

二、案經新北市政府警察局中和第二分局移送偵辦。

證據並所犯法條

一、證據清單：┌──┬─────────────┬─────────────┐│編號│證據名稱 │待證事實 │├──┼─────────────┼─────────────┤│一 │被告甲○○於偵查中之自白 │上開犯罪事實。 │├──┼─────────────┼─────────────┤│二 │證人沈冠廷、歐陽雲鍇及少年│上開犯罪事實。 ││ │陳○於警詢時及偵查中之證述│ │├──┼─────────────┼─────────────┤│三 │新北市政府警察局中和第二分│證人沈冠廷、少年陳○及歐陽││ │局毒品案犯罪嫌疑人姓名及代│雲鍇於上開時、地，施用被告││ │碼對照表、證人沈冠廷、少年│轉讓之愷他命之事實。 ││ │陳○、歐陽雲鍇之詮昕科技股│ ││ │份有限公司濫用藥物尿液檢驗│ ││ │報告（見偵卷86、87、89、91│ ││ │頁） │ ││ │ │ │├──┼─────────────┼─────────────┤│四 │新北市政府警察局中和第二分│被告為警扣得上開愷他命之事││ │局搜索扣押筆錄及扣押物品目│實。 ││ │錄表、扣案物照片、交通部民│ ││ │用航空局航空醫務中心102年1│ ││ │月17日航藥鑑字第0000000號 │ ││ │毒品鑑定書(見偵卷85頁) │ │└──┴─────────────┴─────────────┘

二、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第8條3項之轉讓第三級毒品罪嫌。被告同時轉讓愷他命與證人沈冠廷、歐陽雲鍇及少年陳○施用，為一行為觸犯數罪名之同種想像競合犯，請論以一罪。扣案之含愷他命粉末之香菸1支（含有淨重0.306公克之愷他命）、含愷他命粉末之分裝勺1支（含有淨重0.729公克之愷他命）均係被告所有，供其犯轉讓愷他命罪所用之物，請依毒品危害防制條例第19條第1項規定，宣告沒收。

三、依刑事訴訟法第451條第1項聲請逕以簡易判決處刑。

此致

臺灣新北地方法院