臺灣新北地方法院102年度簡字第4258號

臺灣新北地方法院刑事簡易判決　　　　 102年度簡字第4258號

聲請人

臺灣新北地方法院檢察署檢察官

被告

魏進發

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（101年度毒偵字第30587號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實欄一第1 至13行關於魏進發之前案科刑紀錄補充更正為「魏進發㈠前因違反麻醉藥品管理條例等案件，經臺灣臺北地方法院以80年度訴字第1918號判處有期徒刑5 年6 月、9 月，應執行有期徒刑6 年，經臺灣高等法院以80年度上訴字第5658號及最高法院81年度台上字第2046號駁回上訴確定；㈡次因竊盜案件，經臺灣臺北地方法院以81年度易字第1183號判處有期徒刑7 月確定，與上揭㈠罪接續執行，於83年9 月16日假釋出監，嗣經撤銷假釋應執行殘刑3 年2 月；㈢復因違反麻醉藥品管理條例等案件，經臺灣臺北地方法院85年度易字第771 號判處有期徒刑6 月，上訴後經臺灣高等法院以86年度上易字第1661號撤銷改判處有期徒刑1 年確定；㈣再因詐欺案件，經臺灣臺北地方法院以85年度易字第1654號判處有期徒刑8 月，經臺灣高等法院以86年度上易字第995 號駁回上訴確定；㈤另因違反麻醉藥品管理條例等案件，經臺灣板橋地方法院以85年度訴字第303 號判處有期徒刑5 年10月，經臺灣高等法院以86年度上訴字第1401號駁回上訴確定；㈥又因行使偽造私文書等案件，經臺灣板橋地方法院以86年度訴字第349 號分別判處有期徒刑7 月、5 月、7 月，應執行有期徒刑1 年6 月確定；㈦再因竊盜案件，經臺灣板橋地方法院以87年度易字第704 號判處有期徒刑4 月，經臺灣高等法院以87年度上易字第2908號撤銷改判處有期徒刑10月確定，嗣經減為有期徒刑5 月確定；㈧復因偽造文書案件，經臺灣板橋地方法院以87年度訴字第1492號判處有期徒刑1 年確定，嗣經減為有期徒刑6 月確定；㈨末因偽造文書案件，經臺灣澎湖地方法院以91年度馬簡字第25號判處有期徒刑4 月確定，經減為有期徒刑2 月確定；㈢至㈦5 罪經裁定應執行有期徒刑7 年，與前揭㈠㈡2 罪殘刑3 年2 月及㈧㈨2 罪接續執行，於95年5 月18日假釋出監並付保護管束，於99年6 月26日保護管束期滿未經撤銷而執行完畢」及證據增加「新北市政府警察局三重分局搜索扣押筆錄暨扣押物品目錄表、現場及扣案物照片共4 張」外，其餘均引用如附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載。

二、按愷他命為毒品危害防制條例第2 條第2 項第3 款所定之第三級毒品，又被告本件持有之第三級毒品愷他命之純質淨重為20.9336 公克，已達同條例第11條第5 項所定純質淨重20公克以上。是核被告魏進發所為，係犯毒品危害防制條例第11條第5 項之持有第三毒品純質淨重20公克以上罪。另被告有如前述補充所載之犯罪科刑及有期徒刑執行完畢紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份附卷可稽，其於受有期徒刑執行完畢5 年內，故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依法加重其刑。爰以行為人之責任為基礎，審酌被告明知愷他命為毒品危害防制條例所定之第三級毒品，竟仍漠視法令禁制而犯本罪，所為應予非難；兼衡其犯罪之動機、目的、手段，並參酌其持有之第三級毒品數量，暨其犯後坦承犯行之態度等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

三、另按毒品危害防制條例第11條之1 雖明定無正當理由，不得擅自持有第三級毒品；同條例第18條第1 項後段復規定查獲之第三級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之，然依同條例第18條第1 項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三級毒品，尚不構成犯罪行為，而應依行政程序沒入銷燬而言。從而，持有第三級毒品純質淨重20公克以上者，既屬同條例第11條第5 條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍，則被告所持有扣案之第三級毒品愷他命，其總純質淨重既已逾20公克，自屬不受法律保護之違禁物，應依刑法第38條第1 項第1 款之規定沒收之，始為適法（最高法院96年度台上字第727 號、96年度台上字第884 號判決意旨參照、最高法院100 年度第3次刑事庭會議決議意旨參照）。查本件扣案之白色結晶1 包（淨重26.6670 公克、取樣0.1970公克、驗餘淨重26.4700公克、純度為78.5% ，純質淨重20.9336 公克），經送鑑驗結果，確含有第三級毒品愷他命之成分，有交通部民用航空局航空醫務中心101 年12月11日航藥鑑字第0000000Q號毒品鑑定書1 份附卷可稽，係被告持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪所查獲之違禁物，不問屬於被告與否，均應依刑法第38條第1 項第1 款規定諭知沒收；至鑑定用罄部分，因已滅失，爰不併予宣告沒收；盛裝上開愷他命之包裝袋1 只，係用於防止該愷他命裸露、潮濕，便於攜帶、持有，為被告所有供其本件犯罪所用之物，業據被告供承在卷（見偵查卷第4頁 背面），爰依刑法第38條第1 項第2 款併予宣告沒收。

四、依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第3 項、第454 條第2項、第450 條第1 項，毒品危害防制條例第11條第5 項，刑法第11條前段、第47條第1 項、第41條第1 項前段、第38條第1 項第1 款、第2 款，逕以簡易判決處刑如主文。

五、如不服本判決，得自收受送達之翌日起10日內向本院提出上訴書，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。

附錄本案論罪科刑法條全文:毒品危害防制條例第11條第5 項持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30 萬元以下罰金。