臺灣新北地方法院97年度簡字第8267號

臺灣板橋地方法院刑事簡易判決　　　　　97年度簡字第8267號

聲請人

臺灣板橋地方法院檢察署檢察官

被告

甲○○

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（97年度毒偵字第6748號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、本件除犯罪事實欄第3 行被告甲○○觀察、勒戒執行完畢釋放出所之日期應更正為「民國97年9 月27日」外，其餘犯罪事實及證據，均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件）。

二、按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2 條第2 項第2 款明定之第二級毒品，是核被告甲○○所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2 項施用第二級毒品罪。其施用甲基安非他命前後，持有甲基安非他命之低度行為，為施用之高度行為所吸收，不另論罪。爰審酌被告曾因施用毒品案件，經觀察、勒戒執行完畢釋放，並獲不起訴處分之寬典，猶不知悔改，再犯本件施用第二級毒品犯行，顯見其戒除毒癮之意志薄弱，惟其施用毒品係自戕行為，對他人法益尚無具體危害，且於警詢時及偵查中均坦承犯行，尚具悔意，兼衡其品行、生活狀況、智識程度、犯罪之動機、目的、手段等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

三、扣案之米白色透明結晶2 包，實稱毛重0.6570公克（含2 袋4 標籤）、淨重0.1370公克、取樣0.0003公克，餘重0.1367公克，另白色透明結晶塊1 包，實稱毛重0.4340 公克（含1袋2 標籤）、淨重0.2040公克、取樣0.0003公克，餘重0.2037公克，經警送驗均檢出有甲基安非他命之成分，屬第二級毒品，有交通部民用航空局航空醫務中心97年9 月5 日航藥鑑字第0973462 號毒品鑑定書1 紙在卷可稽（見偵查卷宗第96頁），屬本案查獲之毒品，合計驗餘淨重0.3404公克，均應依毒品危害防制條例第18條第1 項前段規定宣告沒收銷燬；扣案用以盛裝上開甲基安非他命之包裝袋3 只，於鑑定時既可與甲基安非他命分別秤重，足證可與甲基安非他命析離，且係用於包裹毒品，防其裸露、潮濕，便於持有、攜帶與施用，及扣案之吸食器1 組，均係被告所有供施用甲基安非他命所用之物，業據其供明在卷（見偵查卷宗第26頁），爰依刑法第38條第1 項第2 款規定，併予宣告沒收。

四、至扣案之乳白色粉末3 包，經警送驗檢出有海洛因之成分，固屬第一級毒品，惟被告經警採尿送驗後，呈現嗎啡及可待因陰性反應，有台灣檢驗科技股份有限公司於97年8 月27日所出具編號CH/2008/80291 之濫用藥物檢驗報告1 紙在卷足憑（見偵查卷宗第94頁），復查無其他積極證據足認被告犯施用第一級毒品罪，檢察官就被告涉犯持有第一級毒品罪之部分亦已另行簽分偵辦，應認上開海洛因與本案犯行無涉，自不得於本案有罪判決之主刑下宣告沒收銷燬（最高法院94年度臺上字第1227號判決意旨參照）。另扣案之白色粉末2包，經警送驗檢出有愷他命之成分，屬第三級毒品，而考量施用或持有第三、四級毒品，因可罰性較低，已予除罪化，惟鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，乃於毒品危害防制條例第11條之1 明定無正當理由不得擅自持有，復於同條例第18 條 第1 項後段規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之，從而，依同條例第18條第1 項後段規定應沒入銷燬之毒品，乃專指查獲之施用、持有第三、四級毒品而言，倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓之第三、四級毒品，既屬同條例明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應沒入銷燬之範圍，另同條例第19條第1 項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯第4 條至第9 條、第12條、第13條或第14條第1 項、第2 項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，亦不得為第三、四級毒品之沒收依據，是上開條例對於第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該等毒品即屬違禁物，自應回歸刑法之適用，逕依刑法第38條第1 項第1 款規定沒收之（最高法院96年度臺上字第5165號判決要旨參照）；本件被告僅單純持有愷他命，尚不構成刑事犯罪，上開愷他命亦與本案施用第二級毒品之犯行無涉，然同條例第18條第1 項後段所稱「沒入銷燬」之性質係屬行政秩序罰，屬行政機關依行政程序科罰之權限，本院自不得越權於判決內諭知沒入銷燬（最高法院92年度臺上字第2718號判決意旨參照）。基此，查獲之上開海洛因及愷他命自應由檢察官另為適法之處理，本院爰不併為沒收銷燬及沒收之諭知，附此敘明。

五、依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第3 項、第454 條第2項、第450 條第1 項，毒品危害防制條例第10條第2 項、第18條第1 項前段，刑法第11條前段、第41條第1 項前段、第38條第1 項第2 款，逕以簡易判決處刑如主文。

六、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。

附錄本案論罪科刑法條全文：毒品危害防制條例第10條第2 項施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。