臺灣彰化地方法院北斗簡易庭民事判決

原告

周如栢

訴訟代理人

張志隆律師

被告

游陳秀枝

　　　　　　陳董碧梧

上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國104年10月20日言詞辯論終結，判決如下：

主文

事實及理由

一、本件被告等人均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，應依原告之聲請，由其一造辯論而為判決，合先敘明。

二、原告主張：

（一）原告前於民國（下同）70年間向被告游陳秀枝借款，並以如附表所示土地（下稱系爭土地）設定編號1之本金最高限額新台幣（下同）20萬元之抵押權（下稱系爭1抵押權，所擔保之債權則稱系爭1抵押債權）予被告游陳秀枝；又於72年間向被告陳董碧梧借款，再以系爭土地設定編號2之10萬元之抵押權（下稱系爭2抵押權，所擔保之債權則稱系爭2抵押債權）予被告陳董碧梧。

（二）原告已將上開2次借款分別向被告游陳秀枝、陳董碧梧清償完畢，然因不諳法律，未於清償同時辦理抵押權塗銷，基於抵押權之從屬性，系爭2筆抵押權已歸於消滅。

（三）若認為原告主張已清償債務欠缺理由，依土地登記謄本可知，系爭1抵押權設定日期為70年11月19、系爭2抵押權設定日期為72年12月9日，至今均已逾20年，依民法第880條、第881之5條、第881之15條等規定，如抵押權人，於消滅時效完成後，5年間不行使其抵押權者，其抵押權消滅，則被告對原告之抵押權均已消滅。

（四）爰依民法第767條、第880條、第881之5條、第881之15條等規定，請求判決如主文第1、2項所示。

三、被告等均經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。

四、本院之判斷：

（一）原告主張前開事實，業據原告提出相符之土地登記謄本影本、戶籍謄本等件為證，核屬相符，且未據被告到場爭執，自堪信為真實。

（二）按一般抵押權係從屬於債權而存在，故必先有被擔保之債權存在，而後抵押權始得成立，與最高限額抵押權成立時，可不必有債權存在之情形不同。又最高限額抵押權之消滅原則上與普通抵押權相同，然最高限額抵押權在確定以前，縱其擔保債權全數不存在，最高限額抵押權並不消滅，此為抵押權消滅上從屬性之一項例外。至於確定後，最高限額抵押權並非當然消滅，必須該抵押權已無擔保債權存在，其於該確定後抵押權之從屬性，該抵押權始歸於消滅，此與普通抵押權則無異（前司法院大法官謝在全先生著民法物權論下冊第145頁參照）。查系爭1抵押權係屬最高限額抵押權、系爭2抵押權係屬一般抵押權，此情有相關土地登記謄本附卷可參，原告雖主張系爭抵押債權因清償而消滅，系爭抵押權確未塗銷，惟未據提出清償證明以實其說，是原告此部分之主張，難謂與常情相符，即難採信。

（三）惟按「以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅。」、「最高限額抵押權所擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，該債權不再屬於最高限額抵押權擔保之範圍。」，民法第880條、第881之15條分別定有明文。查依卷附土地登記謄本可知，系爭1抵押權設定日期為70年11月19、系爭2抵押權設定日期為72年12月9日，至今均已逾30年，依上開規定，系爭1抵押權及系爭2抵押權均因5年除斥期間經過未實行而消滅。準此各情，原告主張系爭1抵押債權及系爭2抵押債權之請求權均已罹於時效而消滅，又系爭1抵押權及系爭2抵押權亦均因除斥期間經過未實行而消滅，俱有憑據，應值採認。

五、從而，系爭1抵押權及系爭2抵押權既已歸於消滅，惟該等抵押權設定登記猶未塗銷，原告自得請求判決如主文第1、2項所示，為有理由，應予准許。

六、據上論結，本件原告之訴為有理由，爰依民事訴訟法第78條、第85條第1項、第436條第2項、第385條第1項前段，判決如主文。

台灣彰化地方法院北斗簡易庭

┌─────────────────────────────────────────────────────┐│附表 │├─┬───┬──────────────┬───────┬─────┬──────┬──────┬────┤│編│不動產│地號、地目、面積、權利範圍 │抵押權設定登記│權利種類、│登記日期 │擔保債權總金│抵押權人││號│種類 │ │收件年期 │登記原因 │ │額 │ │├─┼───┼──────────────┼───────┼─────┼──────┼──────┼────┤│1 │土地 │彰化縣田中鎮○○段000地號、 │彰化縣田中地政│最高限額抵│70年11月19日│新台幣20萬元│游陳秀枝││ │ │地目建、面積5134.76平方公尺 │事務所70年田字│押權、設定│ │ │ ││ │ │、權利範圍432分之58 │第7937號 │ │ │ │ │├─┼───┼──────────────┼───────┼─────┼──────┼──────┼────┤│2 │土地 │同上 │彰化縣田中地政│抵押權、設│72年12月9日 │新台幣10萬元│陳董碧梧││ │ │ │事務所72年田字│定 │ │ │ ││ │ │ │第6394號 │ │ │ │ │└─┴───┴──────────────┴───────┴─────┴──────┴──────┴────┘