臺灣屏東地方法院106年度簡聲抗字第6號

臺灣屏東地方法院民事裁定　　　　　　106年度簡聲抗字第6號

抗告人

即相對人

謝滿妹

相對人

即抗告

人 吳明發

上列當事人間聲請停止執行事件，抗告人對於中華民國106 年4月5 日本院潮州簡易庭106 年度潮簡聲字第8 號裁定，提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、謝滿妹抗告意旨略以：兩造既約定利息按週年利率百分之2計算，且未約定遲延利息，吳明發縱因停止執行而受有遲延利息之損失，惟遲延利息已在抵押權擔保範圍內，其亦不致受有遲延利息之損害，則原裁定以法定遲延利息計算吳明發所受之損害，顯非妥適。其次，伊為輕度肢體殘障人士，平時與伊配偶務農為生，經濟不甚寬裕，且伊於民國105 年12月29日，因車禍受有左側股骨、尺骨骨折及左側手背撕裂傷等傷害，致無法從事農事，影響收入，伊之次子劉清樑及參子劉志洪均係中低收入戶，亦需由伊提供經濟上之援助，原裁定酌定新台幣（下同）65萬之擔保金，誠屬過高，請求酌減擔保金等語。

二、吳明發抗告意旨略以：非訟事件法第195 條第3 項規定「提供相當並確實之擔保」，與同條第2 項規定「提供相當擔保」，既屬有別，則所謂相當並確實之擔保應係指以本件債權額之全部供擔保，縱非債權額之全部，亦應以債權額之3 分之1 以上供擔保，方能謂相當並確實之擔保，故原裁定酌定65萬元之擔保金額，似嫌過低。又本院106 年度司執字第9917號強制執行事件之執行名義為本票裁定，原裁定竟以謝滿妹在其對許玉雲所提本院106 年度潮簡字第99號確認本票債權不存在訴訟，追加伊為被告，請求確認抵押權債權不存在、塗銷抵押權設定登記及撤銷強制執行程序，而准予供擔保停止強制執行程序，於法自有未洽等語。

三、按關於財產權之訴訟，其標的之金額或價額在50萬元以下者，適用本章所定之簡易程序。下列各款訴訟，不問其標的金額或價額一律適用簡易程序：……六、本於票據有所請求而涉訟者。不合於前二項規定之訴訟，得以當事人之合意，適用簡易程序，其合意應以文書證之。民事訴訟法第427 條第1 項、第2 項第6 款及第3 項定有明文。經查，謝滿妹對許玉雲所提本院106 年度潮簡字第99號確認本票債權不存在訴訟，於訴狀送達後之106 年3 月21日，追加吳明發為被告，並聲明：㈠確認謝滿妹於106 年2 月22日以其所有坐落屏東縣○○鄉○○段000 地號土地及其地上159 建號建物，為吳明發設定登記之300 萬元普通抵押權所擔保之債權不存在。

㈡吳明發應將前項抵押權設定登記，予以塗銷。㈢本院106年司執字第9917號執行程序應予撤銷。㈣確認許玉雲執有謝滿妹於104 年5 月8 日簽發300 萬元之本票債權不存在。其訴訟標的價額，經原審核定為600 萬元，且吳明發、謝滿妹及許玉雲均請求依通常訴訟程序審理，揆諸上開規定，即應適用通常訴訟程序。準此，本件既應依通常訴訟程序審理，則關於准駁停止執行之裁定，亦應以民事庭名義為之，原裁定逕以簡易庭名義行之，其程序上即屬有重大之瑕疵（最高法院98年度台簡抗字第39號裁定要旨參照），爰由本院將原裁定廢棄，發回本院潮州庭另為適法之處理。

四、依民事訴訟法第436 條之1 第1 項、第495 條之1 第1 項、第451 條第1項，裁定如主文。