臺灣新竹地方法院102年度竹簡字第605號

臺灣新竹地方法院刑事簡易判決　　　　102年度竹簡字第605號

聲請人

臺灣新竹地方法院檢察署檢察官

被告

鄭仕杰

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請簡易判決處刑（102年度偵字第3248號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、本件犯罪事實、證據及應適用法條，均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件）。

二、論罪科刑：

（一）按愷他命為毒品危害防制條例第2 條第3項第3款所定之第三級毒品，被告持有之第三級毒品愷他命之純質淨重合計為196.05公克，已達同條例第11條第5 項所定純質淨重20公克以上。核被告鄭仕杰所為，係犯毒品危害防制條例第11條第5 項之持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪。另被告未能供出綽號「小黑」之人別或提供其他足資查證之資料，並未因而查獲何案，自無從依毒品危害防制條例第17條第1 項之規定減免其刑，併此指明。

（二）累犯：被告鄭仕杰前於96年間，因重利案件，經臺灣臺中地方法院以97年度中簡字第81號判決判處有期徒刑4 月確定，並於97年6月19 日易科罰金執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份附卷可稽，其於有期徒刑執行完畢5 年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。

（三）科刑：

１、主刑：爰以行為人之責任為基礎，審酌被告鄭仕杰明知毒品戕害吸食者之身心，詎其無視法律之禁止而持有第三級毒品愷他命4包，助長毒品流通，影響社會秩序，誠屬可責，惟念被告並未另為轉讓或販賣等其他犯行，犯後坦承犯行、態度尚稱良好，及持有毒品之數量等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。

２、從刑（沒收）：按毒品危害防制條例第18 條第1項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。又毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，該條例除就持有第三、四級毒品純質淨重20公克以上設有處罰規定外，未另設處罰之規定，然鑑於第三、四級毒品均係管製藥品，特於同條例第11 條之1明定無正當理由，不得擅自持有；第18條第1 項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。從而，依同條例第18條第1 項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品，但不構成犯罪行為者而言；倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓第三、四級毒品，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍。又同條例第19條第1 項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯第4 條至第9 條、第12條、第13條或第14條第1 項、第2 項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，是尚不得援用此項規定為第三、四級毒品之沒收依據。再同條例對於犯持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪所查獲之毒品之沒收，並無特別規定，但該行為既已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1 項第1 款之規定沒收之（最高法院96 年度台上字第884號、99年度台上字第338 號判決意旨參照）。查本件扣案之4 包白色晶體（含包裝袋4 個，驗前總毛重共計200.64公克，包裝塑膠袋總重約2.6 公克），經送內政部警政署刑事警察局以拉曼光譜法鑑定，均呈三級毒品愷他命（Ketamine）陽性反應，隨機抽取編號A1內之物品檢驗，淨重48.74 公克，取0.12公克，以氣相層析/ 質譜分析法及核磁共振分析法鑑定結果，檢出三級毒品愷他命（Ketamine）成分，純度約99％，依據抽測純度值，推估扣案4 包白色晶體之物均含愷他命（Ketamine），且驗前總純質淨重共計196.05公克等情，有該局之102 年4 月17刑鑑字第0000000000號鑑定書1 份在卷可稽（偵查卷第43頁至第43頁背面），是被告鄭仕杰犯上開之罪而查獲之4 包含有第三級毒品愷他命之白色晶體，依上述說明，為違禁物，均應依刑法第38條第1 項第1 款規定予以沒收。

三、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第450條第1項、第454 條第2項，毒品危害防制條例第11條第5項，刑法第11條前段、第47條第1項、第41條第1項前段、第38條第1項第1款，逕以簡易判決處刑如主文。

四、如不服本判決，應自判決送達之日起10日內，向本院提起上訴。

附錄本案論罪科刑實體法條：毒品危害防制條例第11條：持有第一級毒品者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 5 萬元以下罰金。

持有第二級毒品者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 3 萬元以下罰金。

持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。

持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。

持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30 萬元以下罰金。

持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金。

持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 1 萬元以下罰金。

（附件）