資料來源：司法院裁判書系統
臺灣新竹地方法院107年度竹簡字第1075號
臺灣新竹地方法院刑事簡易判決 107年度竹簡字第1075號
- 聲請人
- 臺灣新竹地方檢察署檢察官
- 被告
- 徐湛
上列被告因妨害兵役治罪條例案件，經檢察官聲請簡易判決處刑（107 年度偵緝字第658 號），本院判決如下：
主文
徐湛後備軍人意圖避免召集處理，居住處所遷移，無故不依規定申報，致使教育召集令無法送達，累犯，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實及理由
一、本案犯罪事實及證據，均引用附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載。另就附件犯罪事實欄第1 行至第3 行所載補充為「徐湛前於民國103 年6 月間，已因意圖避免教育召集遷移戶籍地無故未申報，經檢察官偵查後，於104 年5 月28日為緩起訴處分，嗣該緩起訴處分遭撤銷，檢察官並以105 年度撤緩偵字第101 號向本院聲請簡易判決處刑，而經本院105年度審簡字第398 號判決判處有期徒刑3 月確定（迄於107年9 月6 日始執行完畢，於本案不構成累犯），詎其仍不知悔悟…」。
二、論罪科刑：
㈠核被告徐湛係後備軍人，居住處所遷移，無故不依規定申報，致使新竹後備指揮部所發之教育召集令無法送達，應依妨害兵役治罪條例第10條第1 項第3 款、第3 項之規定，以意圖避免召集論，而依同條例第6 條第1 項規定科刑。
㈡按妨害兵役治罪條例第10條第1 項第3 款、第3 項、第6 條第1 項關於後備軍人意圖避免召集處理，居住處所遷移，無故不依規定申報，致使教育召集令無法送達之罪，以該召集令無法送達為必要，其犯罪時，自以該召集令無法送達時為準（最高法院96年度台非字第186 號判決意旨參照）。次按刑法第47條所規定累犯之加重，以受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為其要件。良以累犯之人，既曾犯罪受罰，當知改悔向上，竟又重蹈前愆，足見其刑罰感應力薄弱，基於特別預防之法理，非加重其刑不足使其覺悟，並兼顧社會防衛之效果。職是，應依累犯規定加重其刑者，主要在於行為人是否曾受徒刑之執行完畢後，猶無法達到刑罰矯正之目的為要。而數罪併罰之案件，雖應依刑法第50條、第51條規定就數罪所宣告之刑定其應執行之刑，然此僅屬就數罪之刑，如何定其應執行者之問題，本於數宣告刑，應有數刑罰權，此項執行方法之規定，並不能推翻被告所犯係數罪之本質，若其中一罪之刑已執行完畢，自不因嗣後定其執行刑而影響先前一罪已執行完畢之事實，謂無累犯規定之適用（最高法院104 年度第6 次刑事庭會議決議要旨參照）。執此，被告前因違反毒品危害防制條例案件，經本院102 年度竹簡字第387 號判決判處有期徒刑3 月、3 月，定應執行有期徒刑5 月確定，而於104 年4 月7 日執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可據，其受徒刑之執行完畢，5 年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1 項之規定加重其刑，不因前開罪刑嗣後與他罪經本院106 年度聲字第547 號裁定合併定應執行刑，於107 年9 月6 日始全數執行完畢而異其結論。
㈢爰以行為人之責任為基礎，審酌被告明知後備軍人依法應接受召集令之召集，為躲避另案通緝（見107 年度偵緝字第658 號卷第11頁），竟於居住處所遷移後，不依規定申報而犯本案之罪，犯罪動機可議，所為實無足取，本當從重量刑。惟念及被告犯後坦承犯行之態度，犯罪所生危害尚非重大，及其智識程度、素行等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。
三、依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第3 項、第454 條第2項，妨害兵役治罪條例第10條第3 項、第1 項第3 款、第6條第1 項，刑法第11條前段、第47條第1 項、第41條第1 項前段，逕以簡易判決處刑如主文。
四、如不服本件判決，得自收受送達之日起10日內，向本院提起上訴。
本案經檢察官黃依琳聲請簡易判決處刑。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附錄本案論罪科刑法條：
妨害兵役治罪條例第10條：
後備軍人意圖避免召集處理有下列行為之一者，處1 年以下有期
徒刑、拘役或科新臺幣9 萬元以下罰金：
一、離營歸鄉無故不依規定報到，或重複申報戶籍者。
二、拒絕依規定調查，或體格檢查不到者。
三、居住處所遷移，無故不依規定申報者。
國民兵犯前項第3款之罪者，處6月以下有期徒刑、拘役或科新臺
幣3萬元以下罰金。
後備軍人犯第1 項之罪或國民兵犯前項之罪，致使召集令無法送
達者，以意圖避免召集論；分別依第5條或第6條科刑。
妨害兵役治罪條例第6條
意圖避免教育召集或勤務召集，而有下列行為之一者，處3 年以
下有期徒刑：
一、捏造免役、除役、轉役或免除召集原因者。
二、毀傷身體者。
三、拒絕接受召集令者。
四、應受召集，無故逾應召期限2日者。
五、使人頂替本人應召者。
無故不參加點閱召集，或意圖避免點閱召集，而有前項第1 款至
第3款及第5款行為之一者，處1 年以下有期徒刑、拘役或科新臺
幣9萬元以下罰金。
國民兵為避免應召集輔助軍事勤務犯第1項之罪者，處3年以下有
期徒刑。
附件：
臺灣新竹地方檢察署檢察官聲請簡易判決處刑書
107年度偵緝字第658號
被 告 徐湛 男 29歲（民國00年0月0日生）
住新竹市○區○○路00巷00號
國民身分證統一編號：Z000000000號
上列被告因妨害兵役條例案件，業經偵查終結，認宜聲請逕以簡
易判決處刑，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：
犯罪事實
一、徐湛前於民國103 年6 月間，因意圖避免教育召集遷移戶籍
地未申報，業經臺灣新竹地方法院以105 年度審簡字第398
號判決判處有期徒刑3 月確定，詎其仍不知悔悟，明知其為
新竹後備指揮部所列管之後備軍人，應接受召集令之召集，
而其戶籍設在新竹市○區○○路00巷00號，如住居處所遷移
，應隨時向戶政事務所申報更正，以免國軍相關召集勤務通
知無從送達。其竟意圖避免教育召集，於105 年8 月22日前
某日，遷移離開上開戶籍地，無故不依規定申報遷出，致新
竹後備指揮部所核發精誠甲字第231504號、編號0458號，指
定其應於105 年9 月30日起至10月4 日止，前往陸軍裝甲兵
訓練指揮部後備步兵旅第三營位於新竹縣○○鄉○○路0 段
00巷00號之長安營區報到之教育召集令，送達新竹市○區○
○路00巷00號，且由該址承租人之員工王莉娜收受並轉交居
住於新竹市○區○○路000 號之徐湛母親張美葉後，仍無法
送達予徐湛，徐湛並逾應召期限未入營報到。
二、案經新竹後備指揮部函請偵辦。
證據並所犯法條
一、上開犯罪事實，業據被告徐湛供承不諱，並經證人王莉娜、
張美葉於警詢時證述無訛，復有卷附之教育召集令回執、查
捕逃犯作業查詢報表、新竹後備指揮部教點召歷史資料、被
告之入出國日期紀錄、陸軍裝甲兵訓練指揮部105 年10月13
日陸教裝訓字第1050003250號函暨所附教育召集未報到人員
名冊等資料可佐，被告犯行，已堪認定。
二、核被告所為，係違反妨害兵役治罪條例第10條第3 項、第1
項第3 款之罪嫌，應依同條例第6 條第1 項論處。
三、依刑事訴訟法第451 條第1 項聲請逕以簡易判決處刑。
此 致
臺灣新竹地方法院
中 華 民 國 107 年 9 月 17 日
檢 察 官 黃 依 琳
本件正本證明與原本無異
中 華 民 國 107 年 9 月 19 日
書 記 官 邱 寶 範