臺灣臺中地方法院105年度審易字第1479號

臺灣臺中地方法院宣示判決筆錄　　　 105年度審易字第1479號

公訴人

臺灣臺中地方法院檢察署檢察官

被告

許益興

上列被告因違反毒品危害防制條例案件（起訴案號：104年度偵字第25879號），於中華民國105年6月30日下午4時，在本院第十八法庭宣示判決，出席職員如下：

通　譯　陳穗齡法官起立朗讀判決主文、犯罪事實要旨、處罰條文，及告以上訴限制、期間並提出上訴狀之法院，且諭知記載其內容：

一、主文：許益興持有第二級毒品，處拘役伍拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；扣案之第二級毒品甲基安非他命壹包（驗餘淨重零點零肆柒柒公克）沒收銷燬之。又持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；扣案之第三級毒品愷他命叁包（合計驗餘淨重伍叁點伍捌陸玖公克）均沒收。

二、犯罪事實要旨：許益興明知甲基安非他命、愷他命（俗稱K他命）分別係毒品危害防制條例第2條第2項第2款、第3款所稱之第二級、第三級毒品，非經許可不得持有，竟基於持有第二級毒品甲基安非他命之犯意，於104年1月間，在臺中市潭子區雅潭路，駕駛車牌號碼000-0000號自用小客車搭載「吳岡勳（經查並無此人年籍）」之成年男子，因「吳岡勳」將第二級毒品甲基安非他命1包置於車內，而取得第二級毒品甲基安非他命1包；又基於持有第三級毒品純質淨重逾20公克之犯意，於104年8月中旬，在臺中市北屯路「親親來來電影城」附近巷內，向真實姓名年籍不詳綽號「紅毛」之成年男子，以新臺幣（下同）5,500元之價格，購買愷他命3包，因而非法持有之。嗣於104年10月19日晚上10時30分許，許益興駕駛車牌號碼000-0000號自用小客車，在臺中市○○區○○路0段000○0號前，因形跡可疑為警盤查而查獲，並扣得許益興所有之第三級毒品愷他命3包（起訴書誤載為1包，送驗總淨重53.6634公克，純質總淨重39.3594公克，合計驗餘淨重53.5869公克）、第二級毒品甲基安非他命1包（驗餘淨重0.0477公克）、吸食器1組、吸食愷他命使用之K盤1個、電子磅秤1個及夾鏈袋1袋。

三、處罰條文：毒品危害防制條例第11條第2項、第5項、第18條第1項前段，刑法第11條、第41條第1項前段、第38條第1項第1款。

四、附記事項：

（一）扣案之第二級毒品甲基安非他命1包（驗餘淨重0.0477公克），屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款規定之第二級毒品，不論屬於犯人與否，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定沒收銷燬之。

（二）按毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。又毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，該條例除就持有第三、四級毒品純質淨重20公克以上設有處罰規定外，未另設處罰之規定，然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1明定無正當理由，不得擅自持有；第18條第1項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，均沒入銷燬之，從而，依同條例第18條第1項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品，但不構成犯罪行為者而言，如持有第三級毒品純質淨重20公克以上者，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍，又同條例第19條第1項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，是尚不得援用此項規定為第三、四級毒品之沒收依據。又同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項第1款之規定沒收之（最高法院99年度臺上字第338號、98年度臺上字第6117號、96年度臺上字第884號判決意旨參照）。又按愷他命係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所規範之第三級毒品，應認係屬違禁物。販賣愷他命或持有純質淨重20公克以上而被查獲，其所販賣或持有之愷他命，亦屬供犯罪所用之物。而供犯罪所用之物併具違禁物之性質者，因違禁物不問是否屬於犯罪行為人所有，均應宣告沒收，自應優先適用刑法第38條第1項第1款之規定（最高法院100年4月19日100年度第3次刑事庭會議決議參照）。查本件扣案之白色結晶3包，經送檢驗結果，均檢出含有愷他命成分（送驗總淨重53.6634公克，純質總淨重39.3594公克，合計驗餘淨重53.5869公克），有衛生福利部草屯療養院104年11月13日（起訴書誤載為10月21日）草療鑑字第0000000000號鑑驗書1份在卷可稽，是本案被告持有之第三級毒品愷他命純質淨重達20公克以上，既係毒品危害防制條例第11條第5項所明文規定處罰之犯罪行為，揆諸前揭說明，上開扣案之毒品即不屬同條例第18條第1項後段應依行政程序沒入銷燬之範圍，而係不受法律保護之違禁物，均應依刑法第38條第1項第1款之規定，宣告沒收之。另扣案之吸食器1組、吸食愷他命使用之K盤1個、電子磅秤1個及夾鏈袋1袋，雖均係被告所有，然無積極證據證明與本案犯行有關，自無從附隨於本案犯罪主刑項下而為沒收之宣告，併此敘明。

五、協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；第2款被告協商之意思非出於自由意志者；第4款被告所犯之罪非第455條之2第1項所定得以協商判決者；第6款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2項「法院應於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑、2年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之規定者外，

毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5萬元以下罰金。

持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3萬元以下罰金。

持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。

持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。

持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。

持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。

持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1萬元以下罰金。