臺灣高等法院 臺中分院101年度聲字第2065號

臺灣高等法院臺中分院刑事裁定　　　　 101年度聲字第2065號

聲請人

臺灣高等法院臺中分院檢察署檢察官

受刑人

蔡大森

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之

刑（聲請案號：101年度執聲字第991號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人蔡大森因如附表所示5罪，經本院先後判處如附表所示之罪刑，均經分別確定在案，爰聲請定其應執行之刑等語。

二、被告於裁判確定前犯如附表所示5罪，均係於民國95年7月1日之前犯之，而刑法第51條第5款業於94年1月7日修正公布，並於95年7月1日施行，修正前刑法第51條第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾二十年。」修正後刑法第51條第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年」比較結果，修正後刑法並非較有利於行為人，依刑法第2條第1項前段之規定，仍應依修正前刑法規定，定其應執行之刑。

三、按刑法第41條第2項於99年1月27日修正施行，原規定：「併合處罰之數罪，均有前項情形，其應執行之刑逾六月者，亦同。」，則犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而併合處罰之數罪，均受六月以下有期徒刑或拘役之宣告，其應執行之刑逾六月，不得易科罰金。修正後移列同條第8 項，規定：「第一項至第四項及第七項之規定，於數罪併罰之數罪均得易科罰金或易服社會勞動，其應執行之刑逾六月者，亦適用之。」，即犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而併合處罰之數罪，均受六月以下有期徒刑或拘役之宣告，其應執行之刑逾六月，仍得易科罰金。此屬科刑規範事項之變更，經比較新舊法結果，以修正後刑法第41條第8項之規定，較有利於被告。又此非屬最高法院95年5月23日95年第 8次刑庭會議決議第一、㈣則所定，比較新舊法應就罪刑有關之共犯、未遂犯、想像競合犯、牽連犯、連續犯、結合犯，以及累犯加重、自首減輕暨其他法定加減原因（如身分加減）與加減例等一切情形，綜其全部罪刑之結果而為比較之情形，是以其非屬法律適用之情形，即無與刑法第51條第5款綜合比較之適用，併予指明。

四、本院審核各有關判決後，認聲請為正當，應對受刑人定其應執行之刑。爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項、第53條、刑法第41條第8項、（修正前）第51條第5款、第41條第1項前段，裁定如主文。

臺灣臺中地方法院檢察署受刑人蔡大森定應執行刑案件一覽表┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編 號│ 1 │ 2 │ 3 │├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│罪 名│竊佔 │偽造印文 │偽造文書 │├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│宣 告 刑│減為有期徒刑2月，如 │減為有期徒刑2月15日 │減為有期徒刑6月，如 ││ │易科罰金新台幣9百元 │，如易科罰金新台幣9 │易科罰金新台幣1千元 ││ │折算一日 │百元折算一日 │折算一日 │├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│犯 罪 日 期│90年8月間某日至 │94年2月間某日至 │95.07.06 ││ │95.06.02 │94.05.06 │ │├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關│臺中地檢95年度偵字第│臺中地檢96年度偵字第│臺中地檢98年度偵續字││年 度 案 號│17524號 │6056號 │第357號 │├─┬──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│最│法 院│中高分院 │中高分院 │中高分院 ││後├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│事│案 號│96年度上易字第2084號│97年度上易字第1492號│100年度上訴字第1220 ││ │ │ │ │號 ││實├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│審│判 決 日 期│97.01.30 │97.09.30 │100.09.08 │├─┼──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│確│法 院│中高分院 │中高分院 │最高法院 ││定├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│判│案 號│96年度上易字第2084號│97年度上易字第1492號│101年度台上字第3034 ││ │ │ │ │號 ││決├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│ │判決確定日期│97.01.30 │97.09.30 │101.06.14 │├─┴──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│是否為得易科罰金│是 │是 │是 ││之案件 │ │ │ │├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│備 註│臺中地檢101年度執更 │臺中地檢101年度執更 │臺中地檢101年度執更 ││ │字第2731號(編號1-4定│字第2731號(編號1-4定│字第2731號(編號1-4定││ │應執行刑10月，如易科│應執行刑10月，如易科│應執行刑10月，如易科││ │罰金新台幣9百元折算 │罰金新台幣9百元折算 │罰金新台幣9百元折算 ││ │一日，易科罰金執行完│一日，易科罰金執行完│一日，易科罰金執行完││ │畢) │畢) │畢) │└────────┴──────────┴──────────┴──────────┘臺灣臺中地方法院檢察署受刑人蔡大森定應執行刑案件一覽表┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編 號│ 4 │ 5 │ │├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│罪 名│妨害秘密 │連續行使偽造文書 │ │├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│宣 告 刑│減為有期徒刑1月15日 │有期徒刑1年減為有期 │ ││ │，如易科罰金新台幣9 │徒刑6月，如易科罰金 │ ││ │百元折算一日 │新台幣9百元折算一日 │ │├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│犯 罪 日 期│95.09.15-96.01.24間 │85.02.05-94.07.08 │ ││ │ │ │ │├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關│臺中地檢97年度偵續字│臺中地檢97年度偵續字│ ││年 度 案 號│第164號 │第164號 │ │├─┬──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│最│法 院│中高分院 │中高分院 │ ││後├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│事│案 號│98年度上訴字第2581號│98年度上訴字第2581號│ ││實├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│審│判 決 日 期│100.11.30 │100.11.30 │ │├─┼──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│確│法 院│中高分院 │最高法院 │ ││定├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│判│案 號│98年度上訴字第2581號│101年度台上字第5556 │ ││ │ │ │號 │ ││決├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│ │判決確定日期│100.11.30 │101.11.01 │ │├─┴──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│是否為得易科罰金│是 │是 │ ││之案件 │ │ │ │├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│備 註│臺中地檢101年度執更 │臺中地檢101年度執字 │ ││ │字第2731號(編號1-4定│第12712號(本件尚未執│ ││ │應執行刑10月，如易科│行) │ ││ │罰金新台幣9百元折算 │ │ ││ │一日，易科罰金執行完│ │ ││ │畢) │ │ │└────────┴──────────┴──────────┴──────────┘