臺灣高等法院 臺中分院101年度聲字第885號

臺灣高等法院臺中分院刑事裁定　　　　　101年度聲字第885號

聲請人

臺灣高等法院臺中分院檢察署檢察官

受刑人

林正杰

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之

刑（聲請案號：101年度執聲字第378號），本院裁定如下：

主文

理由

一、受刑人林正杰因犯詐欺等罪，經本院及臺灣高等法院高雄分院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案。茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。

二、按刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。依刑法第51條定應執行刑時，「裁判確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者，亦同（即亦應為新舊法比較）。」（最高法院民國〈下同〉95年5月23日第八次刑事庭會議決議參照）。受刑人於裁判確定前犯數罪，其中如附表編號1、2、8所示之罪係於95年7月1日之前犯之，而刑法第51條業於94年1月7日修正公布，並於95年7月1日施行，修正前刑法第51條規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：」其中第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾二十年。」修正後刑法第51條第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年。」比較結果，修正後刑法並非較有利於行為人，依刑法第2條第1項前段之規定，仍應依修正前刑法，定其應執行之刑。

三、次按數罪併罰應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑。又易科罰金，以犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6月以下有期徒刑或拘役之宣告者為限，故數罪中，如有最重本刑逾5年或宣告刑逾6月者，因根本不得易科罰金，則併合處罰結果，自亦不得易科罰金，觀諸刑法第51條、第41條第1項之規定自明（司法院大法官會議釋字第144號解釋意旨參照）。查受刑人所犯如附表編號1、6、8所示之罪，宣告刑均逾有期徒刑6月，不符刑法第41條第1項易科罰金之要件，依上開說明，合併定執行刑，受刑人所犯如附表編號2至5、7所示之罪，依刑法規定雖得易科罰金，但與不得易科之他罪併合處罰結果，自不得易科罰金，併此敘明。

四、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項前段、第53條、修正前刑法第51條第5款，裁定如主文。

受刑人林正杰定應執行刑案件一覽表┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編 號│ 1 │ 2 │ 3 │├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│罪 名│ 詐 欺 │ 妨 害 公 務 │ 妨 害 秘 密 ││ │ │ │ │├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│宣 告 刑│ 有期徒刑3年 │原為有期徒刑6月 │ 有期徒刑5月 ││ │ │減為有期徒刑3月 │ (共4次) ││ ├──────────┴──────────┼──────────┤│ │編號1、2經中高分院98聲2003裁定定刑為有期徒│編號3-7應執行有期徒 ││ │刑3年2月 │刑2年6月 │├────────┼──────────┬──────────┼──────────┤│犯 罪 日 期│ 88年6月起 │ 91.07.24 │97年4月下旬某日 ││ │ │ │-97.06.10 │├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關│臺中地檢88年度偵字第│臺中地檢88年度偵字第│高雄地檢97年度偵字第││年 度 案 號│15230、24502號及91年│15230、24502號及91年│17121、17824、23313 ││ │度偵字第18884、24615│度偵字第18884、24615│號及98年度偵字第 ││ │號、91年度偵續字第87│號、91年度偵續字第87│17924 號 ││ │號、93年度偵字第2705│號、93年度偵字第2705│ ││ │號 │號 │ │├─┬──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│最│法 院│ 臺中高分院 │ 臺中高分院 │ 雄高分院 ││後├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│事│案 號│94年度金上訴字第550 │94年度金上訴字第550 │98年度上訴字第1296號││ │ │號 │號 │ ││實├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│審│判 決 日 期│ 98.03.17 │ 98.03.17 │ 99.01.20 │├─┼──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│ │法 院│ 臺中高分院 │ 臺中高分院 │ 雄高分院 ││確├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│定│案 號│94年度金上訴字第550 │94年度金上訴字第550 │98年度上訴字第1296號││ │ │號 │號 │ ││判├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│決│判決確定日期│ 98.03.17 │ 98.03.17 │ 99.01.20 │