臺灣高等法院 臺中分院103年度聲字第1660號

臺灣高等法院臺中分院刑事裁定　　　　 103年度聲字第1660號

聲請人

臺灣高等法院臺中分院檢察署檢察官

受刑人

潘元凱

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之

刑（聲請案號：103年度執聲字第645號），本院裁定如下：

主文

理由

一、按數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文。又數罪併罰，分別宣告其罪之刑，如宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期；但不得逾30年，刑法第51條第5款亦有明文。

二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第 2條第 1項定有明文。經查，受刑人犯如附表所示各罪行為後，刑法第50條業於民國102年1月23日，經總統以華總一義字第 00000000000號令修正公布施行，並自同年月25日生效。修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」，修正後規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」經比較結果，因法院裁定定應執行刑時，未必減免受刑人之刑期，而修正前刑法剝奪受刑人原得易刑處分之利益，自屬不利於受刑人，是經比較結果以修正後之規定，對受刑人有利，依上開刑法第2條第1項但書之規定，本件自應適用修正後之刑法第50條有利於受刑人之規定。

三、聲請意旨略以：受刑人潘元凱因犯如附表編號1至7所示各罪，分別經臺灣南投地方法院及本院判處如附表所示之刑（其中如附表編號3至7所示之罪業經本院102年度上訴字第968號判決定其應執行刑為有期徒刑16年 6月確定），均經分別確定在案，聲請定其應執行刑等語。

四、本院審核認聲請為正當，雖受刑人所犯如附表編號1、2所示之罪所處之刑為得易科罰金之罪刑，而所犯如附表編號3至7所示之罪所處之刑則為不得易科罰金之罪刑，依修正後刑法第50條第 1項但書規定，原不得就附表編號1、2所示之罪刑，與附表編號3至7所示之罪刑定應執行刑。然受刑人請求檢察官向法院聲請定應執行刑，有103年9月10日臺灣南投地方法院檢察署103年度執緝字第343號執行筆錄影本在卷可稽（見本院卷第 5至6頁），合於修正後刑法第50條第2項之規定，應定其應執行之刑。另按定應執行之刑，應由犯罪事實最後判決之法院檢察官聲請該法院依法裁定之，不能因犯罪之一部分所科之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回。至已執行部分，自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行刑之裁定無涉（最高法院86年度台抗字第 472號裁定意旨參照）。本院審核本件附表編號1所示之罪依南投地檢102年度執字第1344號雖已執行完畢，但依上述最高法院裁定意旨，仍應與附表編號2至7未執行完畢之罪合併定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第 477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。

附表：受刑人潘元凱定應執行刑案件一覽表┌────────┬───────────┬───────────┬───────────┐│編 號│ 1 │ 2 │ 3 │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │違反森林法 │毒品危害防制條例 ││ │ │ │ │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│宣 告 刑│有期徒刑5月 │有期徒刑6月 │有期徒刑15年2月 ││ │ │ │ │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│犯 罪 日 期│101.11.29 │100.01.20 │100.08.13 │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查（自訴）機關│南投地檢101年度偵字第 │南投地檢100年度偵字第 │南投地檢101年度偵緝字 ││年 度 案 號│4415號 │1934、101年度偵字第131│第203號 ││ │ │號、101年度偵緝字第66 │ ││ │ │、202號 │ │├─┬──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│最│法 院│南投地院 │南投地院 │中高分院 ││後├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│事│案 號│102年度易字第151號 │101年度訴字第113、598 │102年度上訴字第968號 ││實│ │ │號、102年度訴字第12號 │ ││審├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判 決 日 期│102.04.25 │102.05.30 │102.08.27 │├─┼──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│確│法 院│南投地院 │最高法院 │最高法院 ││定├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│判│案 號│102年度易字第151號 │102年度台上字第4658號 │103年台上字第13號 ││決│ │ │ │ ││ ├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判決確定日期│102.05.28 │102.11.14 │103.01.02 │├─┴──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│備 註│南投地檢102年度執字第 │南投地檢102年度執字第 │南投地檢103年度執字第 ││ │1344號（已執畢） │2825號 │331號 ││ │ │ │ │└────────┴───────────┴───────────┴───────────┘┌────────┬───────────┬───────────┬───────────┐│編 號│ 4 │ 5 │ 6 │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 ││ │ │ │ │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│宣 告 刑│有期徒刑15年2月 │有期徒刑15年3月 │有期徒刑15年3月 ││ │ │ │ │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│犯 罪 日 期│100.08.18 │100.09.06 │100.09.27 │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查（自訴）機關│南投地檢101年度偵緝字 │南投地檢101年度偵緝字 │南投地檢101年度偵緝字 ││年 度 案 號│第203號 │第203號 │第203號 ││ │ │ │ ││ │ │ │ │├─┬──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│最│法 院│中高分院 │中高分院 │中高分院 ││後├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│事│案 號│102年度上訴字第968號 │102年度上訴字第968號 │102年度上訴字第968號 ││實│ │ │ │ ││審├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判 決 日 期│102.08.27 │102.08.27 │102.08.27 │├─┼──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│確│法 院│最高法院 │最高法院 │最高法院 ││定├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│判│案 號│103年台上字第13號 │103年台上字第13號 │103年台上字第13號 ││決│ │ │ │ ││ ├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判決確定日期│103.01.02 │103.01.02 │103.01.02 │├─┴──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│備 註│南投地檢103年度執字第 │南投地檢103年度執字第 │南投地檢103年度執字第 ││ │331號 │331號 │331號 ││ │ │ │ │└────────┴───────────┴───────────┴───────────┘┌────────┬───────────┬───────────┬───────────┐│編 號│ 7 │ │ │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │ │ ││ │ │ │ │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│宣 告 刑│有期徒刑15年4月 │ │ ││ │ │ │ │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│犯 罪 日 期│100.09.07 │ │ │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查（自訴）機關│南投地檢101年度偵緝字 │ │ ││年 度 案 號│第203號 │ │ ││ │ │ │ ││ │ │ │ │├─┬──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│最│法 院│中高分院 │ │ ││後├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│事│案 號│102年度上訴字第968號 │ │ ││實│ │ │ │ ││審├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判 決 日 期│102.08.27 │ │ │├─┼──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│確│法 院│最高法院 │ │ ││定├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│判│案 號│103年台上字第13號 │ │ ││決│ │ │ │ ││ ├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判決確定日期│103.01.02 │ │ │├─┴──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│備 註│南投地檢103年度執字第 │ │ ││ │331號 │ │ ││ │ │ │ │└────────┴───────────┴───────────┴───────────┘