臺灣高等法院 臺中分院105年度抗字第433號

臺灣高等法院臺中分院刑事裁定　　　　　105年度抗字第433號

抗告人

臺灣南投地方法院檢察署檢察官

受刑人

陳鈺中

上列抗告人因聲請定應執行之刑案件，不服臺灣南投地方法院105 年度聲字第431 號，中華民國105 年7 月19日第一審裁定（聲請案號：臺灣南投地方法院檢察署105 年度執聲字第255 號），提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、本件抗告人即臺灣南投地方法院檢察署檢察官（下稱抗告人）抗告意旨略以：按「數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載。」業經司法院院字第2702號、釋字第144 號解釋甚明。本件原聲請定應執行刑意旨，係以受刑人甲○○前因於附表1 、2 犯竊盜罪、附表3 犯偽造文書罪，其中附表1 所宣告之刑得易科罰金，附表2 、3 不得易科罰金；經查附表 2、3 原係臺灣南投地方法院104 年度訴字第205 號刑事確定判決之宣告刑，依原判決理由：「刑法第41條第1 項前段所定短期自由刑得易科罰金之要件，必其所犯為最重本刑為 5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6 個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，始得易科罰金（最高法院97年度台非字第246 號判決意旨參照) 。而刑法第320 條之竊盜罪及第216 條、第210 條之行使偽造私文書罪，其法定刑均為5 年以下有期徒刑。準此，故意對兒童或少年犯上開之罪，應依兒童及少年福利與權益保障法第112 條第1 項本文後段規定予以加重其刑時，因係分則加重之性質，其法定本刑加重之結果，已非「最重本刑為5 年以下有期徒刑以下之刑之罪」，縱受6 個月以下有期徒刑之宣告，與上開刑法第41條第1 項前段規定得易科罰金之要件即有不符，併此指明。」故原確定判決並未為易科折算標準之記載。本件原裁定竟就受刑人所犯不得易科罰金之原聲請附表2 、3 二罪與原附表1 之罪定應執行刑後，又為「如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日」之記載，其適用法令顯有錯誤。爰依刑事訴訟法第403 條第1 項規定提起抗告。請將原裁定撤銷，更為適當合法之裁定等語。

二、按修正後刑法第50條增訂第1 項但書規定，考其立法目的，係基於保障人民自由權之考量，經宣告得易科罰金之刑，原則上不因複數犯罪併合處罰，而失其得易科罰金之利益。且據修正後刑法第50條第2 項規定「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，故對受刑人所犯數罪所處之徒刑，有修正後刑法第50條第1 項但書情形時，於併合處罰時，應由受刑人請求檢察官向法院聲請定應執行刑，以維受刑人之權益。又按數罪併罰中之一罪。其最重本刑。雖在三年以下。而他罪之最重本刑。如已超過三年。則因併合處罰之結果。根本上不得易科罰金。故於諭知判決時。亦無庸為易科折算標準之記載。法院竟於併合處罰判決確定後。又將其中之一部以裁定諭知易科罰金。其裁定應認為無效（司法院院字第2702號解釋意旨參照），且「犯最重本刑為5 年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6 月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣1 千元、2 千元或3 千元折算1 日，易科罰金。」為刑法第41條第1 項前段所明定，且數罪併罰中之1 罪依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分，所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載（最高法院80年度台抗字第577 號、79年度台抗字第114 、424 號等判決要旨可資參照）。

三、經查，本件受刑人因犯如附表所示竊盜等罪，經原審法院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案，原審法院審核後認受刑人所犯如附表所示之罪合於數罪併罰之要件，認檢察官於經受刑人請求後提出聲請為正當，准定其應執行之刑，並諭知易科罰金折算標準，固非無見。惟本案受刑人所犯如附表所示之罪，其中附表編號2 之竊盜罪及附表編號3 偽造文書罪（2 次），其法定本刑原為5 年以下有期徒刑之罪，然上開3 罪受刑人係故意對兒童或少年犯之，應依兒童及少年福利與權益保障法第112 條第1 項本文後段規定予以加重其刑，係屬分則加重之性質，故其法定本刑加重之結果，已非「最重本刑為5 年以下有期徒刑以下之刑之罪」，縱使宣告刑諭知有期徒刑6 月以下，依法亦不得易科罰金。是依上揭說明，本件受刑人所犯附表編號1 得易科罰金之罪與附表編號2 ～3 不得易科罰金之罪，併合處罰之結果，為不得易科罰金，自無庸為易科折算標準之記載，而原裁定將不得易科罰金之刑諭知得准予易科罰金，並諭知易科罰金折算標準，即有不當。從而，抗告人執此事由提起抗告，為有理由，自應由本院將原裁定撤銷改判，並自為裁定如主文第2 項所示之刑度。

四、據上論結，應依刑事訴訟法第413條、第477條第1項，刑法第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。

受刑人甲○○定應執行刑案件一覽表┌────────┬───────────┬───────────┬───────────┐│編 號│ 1 │ 2 │ 3 │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│罪 名│竊盜 │竊盜 │偽造文書 │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│宣 告 刑│有期徒刑6月 │有期徒刑3月 │有期徒刑3月（2次） │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│犯 罪 日 期│103.12.01 │103.12.31 │103.12.31、104.01.05 │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查（自訴）機關│南投地檢104年度偵字第 │南投地檢104年度偵字第 │南投地檢104年度偵字第 ││年度案號 │1459號 │908號 │908號 │├─┬──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│最│法 院│南投地院 │南投地院 │南投地院 ││後├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│事│案 號│104年度審易字第34號 │104年度訴字第205號 │104年度訴字第205號 ││ ├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判 決 日 期│104.08.20 │105.04.25 │105.04.25 │├─┼──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│確│法 院│南投地院 │南投地院 │南投地院 ││定├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│判│案 號│104年度審易字第34號 │104年度訴字第205號 │104年度訴字第205號 ││決├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │確定判決日期│104.09.14 │105.05.20 │105.05.20 │├─┴──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│是否為得易科罰金│是 │否 │否 ││之案件 │ │ │ │├────────┼───────────┼───────────┴───────────┤│備 註│南投地檢104年度執字第 │南投地檢105年度執字第1540號（執行中）。 ││ │2447號（執行中）。 │編號2、3曾經定刑為有期徒刑6月。 │└────────┴───────────┴───────────────────────┘