臺灣高等法院 臺中分院109年度抗字第660號

臺灣高等法院臺中分院刑事裁定　　　　　109年度抗字第660號

抗告人

即受刑人

鍾羽捷

上列抗告人因聲請定應執行之刑案件，不服臺灣臺中地方法院中

華民國109年8月20日109 年度聲字第3160號裁定（聲請案號：臺

灣臺中地方檢察署109 年度執聲字第2271號），提起抗告，本院

裁定如下：

主文

理由

一、本件抗告人即受刑人鍾羽捷（下稱抗告人）抗告意旨略以：原裁定就抗告人所犯如附表所示詐欺取財等10罪定應執行刑有期徒刑2年2月，如易科罰金，以新臺幣1,000元折算1日，顯已重於原確定判決所定之執行刑有期徒刑2 年，如易科罰金，以1,000元折算1日，其定應執行刑後反較定應執行刑前更不利於受刑人，違背不利益變更禁止原則及裁量之內部界限，爰依法提起抗告，請求撤銷原裁定另為適法之裁定等語。

二、按刑事訴訟法第370 條規定：「由被告上訴或為被告之利益而上訴者，第二審法院不得諭知較重於原審判決之刑。但因原審判決適用法條不當而撤銷之者，不在此限」「前項所稱刑，指宣告刑及數罪併罰所定應執行之刑」「第一項規定，於第一審或第二審數罪併罰之判決，一部上訴經撤銷後，另以裁定定其應執行之刑時，準用之」。是第一審法院所受理一人犯數罪之案件，於第二審法院以同一判決為數個宣告刑（上訴後全部或一部經撤銷自為判決）並定應執行之刑，或因一部已先行判決確定，一部上訴經撤銷後自為判決，嗣後另以裁定定其應執行之刑時，亦有本條不利益變更禁止之適用，以保障被告之上訴權。又為貫徹本條規範目的，凡係由被告上訴或為被告之利益而上訴者，如無刑事訴訟法第370條第1 項但書之情形，則無論係循一般救濟程序而經第二審法院、最高法院判決，抑係循特別救濟程序而經最高法院非常上訴判決，以同一判決為數個宣告刑並定其應執行刑，或另以裁定定其應執行之刑時，在法理上均應同受「不利益變更禁止原則」之拘束，不得諭知較前定之刑為重之執行刑。

三、經查：

㈠抗告人所犯如附表編號1至4所示之罪，前經臺灣臺中地方法院102年度金訴字第1號、103 年度易字第37號判決，定應執行有期徒刑2年，易科罰金，以1,000元折算1 日。嗣檢察官及被告不服均提起上訴，經本院103 年度金上訴字第1627號、103 年度上易字第1407號、第1417號判決上訴駁回而告確定，惟最高法院於民國105年5月11日以原判決關於抗告人共同詐欺不詳之大陸地區被害人部分之判決（即附表編號4 所示犯罪事實部分）未經起訴為由，以105 年度台非字第77號判決撤銷附表編號4之宣告刑即有期徒刑6月部分確定，嗣臺灣臺中地方檢察署檢察官就該部分之犯罪事實起訴，並經臺灣臺中地方法院105 年度原易字第49號判決判處抗告人與前案相同之宣告刑即有期徒刑6月，如易科罰金，以1,000元折算1日確定。是原審法院就附表編號4之罪既仍判處與未經最高法院撤銷前所處相同刑度，而未更不利於抗告人，且無刑事訴訟法第370條第1項但書之情形，故就如附表編號1至3所示共9罪與編號4之罪另以裁定定其應執行之刑時，在法理上應同受「不利益變更禁止原則」之拘束，不得諭知較前定之有期徒刑2 年為重。本件原裁定所定有期徒刑2年2月，顯逾上開有期徒刑2年之內部性界限，即非妥適。

㈡抗告法院認為抗告有理由者，應以裁定將原裁定撤銷；於有必要時，並自為裁定，刑事訴訟法第413 條定有明文。因原裁定所憑之基礎事實並未變動，而其裁量違誤之情明確，為使司法資源有效利用，本院認有必要自為裁定，爰審酌前情，考量自由裁量之範圍應受內部性界限之拘束及不利益變更禁止原則，避免本件定應執行刑後反較定應執行刑之前更不利於抗告人，再考量抗告人所犯如附表所示各罪，均為參與同一詐欺集團期間所為之詐欺犯行，及其犯罪時間、社會法益之危害程度及行為態樣具反覆性等情狀，爰定其應執行之刑如主文所示，並諭知易科罰金之折算標準。

四、依刑事訴訟法第413 條、第477 條第1 項，刑法第50條第1項前段、第53條、第51條第5 款、第41條第1 項前段、第8項，裁定如主文。

附表：受刑人鍾羽捷定應執行刑案件一覽表┌──────┬──────────────┬──────────────┐│編 號 │ 1 │ 2 │├──────┼──────────────┼──────────────┤│罪 名 │詐欺取財 │詐欺取財 ││ │（共5罪） │（共3罪） │├──────┼──────────────┼──────────────┤│宣告刑 │均處有期徒刑4月，如易科罰金 │均處有期徒刑3月，如易科罰金 ││ │，均以新臺幣1仟元折算1日 │，均以新臺幣1仟元折算1日 │├──────┼──────────────┼──────────────┤│犯罪日期 │①101年8月1日 │①101年8月7日 ││ │②101年8月3日 │②101年8月9日 ││ │③101年8月3日 │③101年8月21日 ││ │④101年8月7日 │ ││ │⑤101年8月20日起至同年月21日│ ││ │ 止 │ │├──────┼──────────────┼──────────────┤│偵查（自訴）│臺灣臺中地方檢察署101年度偵 │臺灣臺中地方檢察署101年度偵 ││關年度案號 │字第19651號等 │字第19651號等 │├─┬────┼──────────────┼──────────────┤│最│法院 │臺灣高等法院臺中分院 │臺灣高等法院臺中分院 ││後├────┼──────────────┼──────────────┤│事│案號 │103年度金上訴字第1627號、103│103年度金上訴字第1627號、103││實│ │年度上易字第1407號、第1417號│年度上易字第1407號、第1417號││審├────┼──────────────┼──────────────┤│ │判決日期│104年5月21日 │104年5月21日 │├─┼────┼──────────────┼──────────────┤│ │法院 │臺灣高等法院臺中分院 │臺灣高等法院臺中分院 ││確├────┼──────────────┼──────────────┤│定│案號 │103年度金上訴字第1627號、103│103年度金上訴字第1627號、103││判│ │年度上易字第1407號、第1417號│年度上易字第1407號、第1417號││決├────┼──────────────┼──────────────┤│ │確定日期│104年5月21日 │104年5月21日 │