臺灣高等法院 臺中分院107年度聲字第278號

臺灣高等法院臺中分院民事裁定　107年度聲字第278號

聲請人

詹耀華

　　　　　詹素瑛

上列聲請人因本院104年度重上國更㈠字第2號請求國家賠償事件，聲請法官迴避，本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：聲請人與被上訴人苗栗縣政府間請求國家賠償事件，現由本院104年度重上國更㈠字第2號審理，惟承審法官陳蘇宗曾參與該案發回更審前93年度上國字第 7號判決，依民事訴訟法第32條第1項第7款規定，應自行迴避，不得執行本案職務。法官陳蘇宗應迴避而不自行迴避，為避免其執行職務有偏頗之虞，爰依民事訴訟法第33條第1項第1款規定，聲請陳蘇宗法官迴避等語。

二、法官曾參與該訴訟事件之前審裁判，應自行迴避，不得執行職務。 民事訴訟法第32條第7款定有明文。法官有上開情形而不自行迴避者， 當事人得聲請法官迴避，同法第33條第1項第1款雖有明文規定，惟民事訴訟法第32條第7款法官應自行迴避之規定，乃在使法官不得於其參與之裁判之救濟程序執行職務，以維審級之利益及裁判之公平，此在一般訴訟程序，係指法官就同一事件已參與下級審之裁判，嗣後不得再參與上級審之裁判而言。該訴訟事件於發回或發交後，縱仍由參與更審前裁判之法官審理，亦不致有所偏頗，而有迴避之必要。此觀諸92年2月7日修正刪除該款原「更審前之裁判」等文字之立法理由即明。查法官陳蘇宗雖曾參與本院93年度上國字第7號國家賠償事件判決，惟該判決業經最高法院104年度台上字第1987號判決廢棄發回，縱法官陳蘇宗仍參與發回後本院104年度重上國更㈠字第2號國家賠償事件審理裁判， 亦與民事訴訟法第32條第7款應自行迴避之要件不符。又聲請人詹素瑛非本院104年度重上國更㈠字第2號國家賠償事件之當事人， 有案件繫屬索引卡查詢可佐（見本院卷第3頁）。是聲請人依民事訴訟法第33條第1項第1款規定，聲請陳蘇宗法官迴避，即無理由，應予駁回。

三、據上論結，本件聲請人之聲請為無理由，依民事訴訟法第95條、第78條、第85條第1項前段，裁定如主文。