臺灣高等法院101年度聲字第1078號

臺灣高等法院刑事裁定　　　　　　　　 101年度聲字第1078號

聲請人

臺灣高等法院檢察署檢察官

受刑人

即被告

林錦源

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（101年度執聲字第558號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人林錦源因證券交易法等罪，先後經判決確定如附表所示（原附表編號1至4犯罪日期，均已更正如附表，另於編號2至4備註欄增列併科罰金之記載），應依刑法第53條、第51條第5款定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。

二、按刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。又依刑法第51條定應執行刑時，「裁判確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者，亦同（即亦應為新舊法比較）。」（最高法院民國95年5月23日第8次刑事庭會議決議可資參照）。本件受刑人所犯如附表編號1至4所示之罪，均係於95年7月1日新法施行前犯之，而於新法施行後裁判確定，故定其應執行刑時，自應比較新舊法，故受刑人行為後，刑法第51條業於94年2月2日修正公布，並於95年7月1日公布施行，修正前刑法第51條規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：」其中第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾20年。」；修正後刑法第51條第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年。」，比較結果，以修正前刑法之規定較有利於行為人，依刑法第2條第1項前段之規定，仍應依修正前刑法第51條第5款，定其應執行之刑。

三、本件受刑人因犯如附表所示各罪，經本院及最高法院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案。至如附表編號3所示併科罰金部分，因無數罪併罰有二裁判以上須定其應執行刑，依其原宣告之刑執行即可，附此敘明。茲檢察官向最後事實審之本院聲請就受刑人所犯各罪所處之有期徒刑部分定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，爰依修正前刑法第51條第5款規定，定其應執行之刑。至於附表編號3所處併科罰金刑部分，並無數罪併罰，有二裁判以上，須定其應執行刑之情形，應依原宣告之刑併予執行之，附此敘明。

四、據上論斷，應依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項前段、刑法第53條、修正前刑法第51條第5款，裁定如主文。

刑事第十庭審判長法 官 李麗玲