臺灣高等法院101年度上訴字第2833號

臺灣高等法院刑事判決　　　　　　　 101年度上訴字第2833號

上訴人

即被告

江正財

上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣桃園地方法院101 年度審訴字第1177號，中華民國101 年9 月5 日第一審判決（起訴案號：臺灣桃園地方法院檢察署101 年度毒偵字第2145號、第2482號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、按協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款所定之於聲請協商程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請，或同條項第2 款所定之被告協商意思非出於自由意志，或同條項第4 款所定之被告所犯非第455 條之2 所定得以協商判決，或同條項第6 款所定之被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實，或同條項第7 款所定之法院認應諭知免刑、免訴、不受理等情形之一者，或違反同條第2 項後段所規定之「法院應於協商合意範圍內為判決。法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑、2 年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」者外，不得上訴。又協商判決之上訴，除本編有特別規定外，準用第三編第一章及第二章之規定。而第二審法院認上訴有不合法律上程式或法律上不應准許，或其上訴權已喪失之情形者，應以判決駁回之，刑事訴訟法第455 條之10第1項、第455 條之11第1 項及第367 條前段分別定有明文。又依刑事訴訟法第367 條所為之判決，得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第372 條亦定有明文。

二、經查，本件被告所犯毒品危害防制條例第10條第1 項、第2項之施用第一級毒品、第二級毒品罪，非死刑、無期徒刑、最輕本刑3 年以上有期徒刑之罪。被告並於原審法院審理時就被訴之上開犯行均坦承不諱，且於表明願與檢察官進行認罪協商，經達成協商合意後，聲請法院改依協商程序判決，被告亦當庭表明與檢察官達成協商合意係出於其自由意志（見原審卷第28-29 頁），經原審法院依被告在公設辯護人協助下而與檢察官協商之結果，對被告所犯上開之罪，判處有期徒刑6 月、10月、6 月，定應執行刑1 年6 月，所為之科刑亦為2 年以下有期徒刑，且係兩造協商之刑度，核無違反刑事訴訟法第455 條之4 第2 項後段規定。依上開說明，本件要屬不得上訴之案件。被告上訴意旨以：原審量刑太重，被告已認罪，犯後深感悔悟，因被告家中還有年邁雙親及幼子需要照顧，懇請體諒被告有家庭負擔，能從輕量刑云云為由，提起上訴。惟查原審認定被告有如原審宣示判決筆錄犯罪事實要旨欄所載之1 次施用第一級毒品海洛因、2 次施用第二級毒品甲基安非他命之犯行，係以上開事實業經被告在原審法院於民國101年8月9日準備程序中坦承不諱，並有卷附相關之尿液檢驗報告可佐，被告並於原審進行簡式審判程序時表示願意與檢察官認罪協商，檢察官並聲請原審同意於審判外進行協商程序，在指定辯護人即原審之公設辯護人在場陪同被告的情況下，同日檢察官與被告達成認罪協商之合意，達成被告所犯施用第一級毒品罪，處有期徒刑10月、2次犯施用第二級毒品罪，各處有期徒刑6月，應執行有期徒刑1 年6月之合意。原審並依法當庭告知被告認罪之罪名，及「一、如適用協商程序判決，被告喪失受法院依通常程序公開審判、保持緘默、與證人對質或詰問證人之權利。二、法協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；第2款被告協商之意思非出於自由意志者；第4款被告所犯之罪非第455條之2第1項所定得以協商判決者；第6款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7款法院認應諭知免刑或免訴、不受理情形之一及違反同條第2項法院「法院應於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑、2年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之規定者外，不得上訴」等旨，並向被告確認本件與檢察官達成協商合意，是否出於自由意志？被告回答：「是的」等語（見原審卷第29頁），原審因而依檢察官與被告所為之上開認罪協商合意之刑度而為判決，此亦有原審宣示判決筆錄附卷可稽（見原審卷第34-35頁）。被告前揭上訴理由，核與刑事訴訟法第455條之10第1項但書規定之上訴要件不符。

三、本件既不得上訴，則被告上開關於請求從輕量刑等上訴理由，即屬無據。是被告提起本件上訴，顯不合法律上程式，揆諸首揭說明，應以判決駁回，並不經言詞辯論為之。

據上論斷，應依刑事訴訟法第367條前段、第372條，判決如主文。