臺灣高等法院101年度聲字第2228號

臺灣高等法院刑事裁定　　　　　　　　 101年度聲字第2228號

聲請人

臺灣高等法院檢察署檢察官

受刑人

何正義

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：臺灣高等法院檢察署101年度執聲字第1069號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人何正義因強盜等案件，先後經法院判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。

二、按刑法於民國94年2月2日修正公布，自95年7月1日起施行，修正後刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。」是裁判確定前犯數罪，數罪均在新法施行前所犯者，於新法施行後，依刑法第51條定應執行刑時，應依新法第2條第1項之規定，適用最有利於行為人之法律；裁判確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者，亦同，最高法院95年5 月23日第8 次刑事庭會議決議可資參照。查，受刑人於裁判確定前犯數罪，均係於95年7 月1 日之前所犯，而刑法第51條業於民國94年1 月7 日修正公布，並於95年7 月1 日施行。修正前刑法第51條第5 款規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾二十年。」，修正後刑法第51條第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年」，比較修正前後規定之結果，修正後刑法並非較有利於行為人，依刑法第2 條第1 項前段之規定，仍應依修正前刑法第51條第5 款，定其應執行之刑。

三、經查受刑人何正義因犯施用毒品等罪，經臺灣臺北、板橋地方法院及本院分別判處如附表所示之刑，均經確定在案，其中附表編號1 至5 所示之罪，經臺灣板橋地方法院以97年度聲減字第295 號裁定應執行有期徒刑10年確定等情，有前揭刑事判決、刑事裁定、指揮執行書等在卷可稽。茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為適當，應就附表所示各罪所處之刑，定其應執行之刑。

四、爰依刑事訴訟法第477條第1項、刑法第2條第1項前段、第53條、修正前刑法第51條第5款，裁定如主文。

刑事第二十四庭審判長法 官 蔡聰明