臺灣高等法院102年度聲字第4046號

臺灣高等法院刑事裁定　　　　　　　　 102年度聲字第4046號

聲請人

臺灣高等法院檢察署檢察官

受刑人

謝昀芯

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（102年度執聲字第1855號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人謝昀芯因違反毒品危害防制條例等數罪，先後經判決確定如附表。應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。

二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條規定，定其應執行刑，刑法第53條定有明文。查受刑人謝昀芯因違反毒品危害防制條例等案件，其如附表編號1、2所處之刑，曾與其於同案所涉100年12月31日販賣第三級毒品行為所處之刑，經臺灣臺北地方法院101年度重訴字第6號、101年度訴字第403號判決定應執行刑有期徒刑二年十月，嗣經本院以102年度上訴字第1026號判決駁回上訴，再經最高法院以102年度台上字第4716號判決將原判決關於受刑人於100年12月31日販賣第三級毒品部分撤銷發回本院，並駁回原判決關於受刑人如附表編號1、2部分之上訴，受刑人經法院判處如附表編號1、2所示之刑，均經確定在案。茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定受刑人應執行之刑如主文所示。

三、至本件受刑人所涉100年12月31日販賣第三級毒品部分，現由本院以102年度上更一字第158號案審理中，有本院被告前案紀錄表在卷可稽，則受刑人所犯如附表編號1、2所示之罪，既屬數罪併罰案件，且經判決確定而未定執行刑，自有定其應執行刑之必要，其所涉100年12月31日販賣第三級毒品部分嗣後如判決確定，是否再定其應執行之刑，乃另一問題（參照最高法院94年度台非字第17號判決意旨），併此敘明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款，裁定如主文。