資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高等法院102年度抗字第1428號
臺灣高等法院刑事裁定 102年度抗字第1428號
- 抗告人
- 即受刑人
- 陳家偉
上列抗告人等因聲請定其應執行刑案件，不服臺灣桃園地方法院
中華民國102年11月25日裁定（102年度聲字第4141號），提起抗
告，本院裁定如下：
主文
抗告駁回。
理由
一、原裁定意旨略以：抗告人即受刑人陳家偉因傷害等案件，經臺灣桃園地方法院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案。茲檢察官聲請定其應執行刑，經審核認聲請為正當，依刑事訴訟法第477條第1項、刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項，酌定其應執行刑為有期徒刑7月，如易科罰金，以新臺幣1,000元折算1日等語。
二、抗告意旨略以：抗告人就本件附表編號1傷害罪部分，已具體執行有期徒刑3月完畢並釋放，如依最高法院90年度台非字第340號之意旨所稱「應扣除而非執行完畢」，有違憲法保障人身自由之意旨；又原審裁定主文應就已經執行應予扣除部分，於主文寫明云云。
三、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；又數罪併罰，有2裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，同法第50 條、第53條分別定有明文。次按數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢，在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各案之宣告刑不發生執行完畢之問題（最高法院90年度台非字第340號、95年度台非字第320號判決同此意旨）。
四、經查：
㈠抗告人陳家偉所犯如附表編號1至編號2所示之傷害等罪，犯罪時間均合於數罪併罰之要件，揆諸前揭規定，自應依刑法第53條規定定其應執行刑，原裁定就附表編號1至編號2所示之刑，定其應執行有期徒刑7月，並諭知易科罰金之標準，未逾越刑法第51條第5款之界限，原法院就本件裁量權之行使，核無違法或不當之處。
㈡抗告人所犯附表編號1之罪，前經臺灣桃園地方法院以99年度桃簡字第2306號判決判處有期徒刑3月確定，雖經臺灣桃園地方法院檢察署100年度執字第1441號執行有期徒刑3月，有本院被告前案紀錄表在卷可稽，惟附表編號2之罪係在附表編號1所示之罪判決確定前所犯，合於數罪併罰要件，依上開說明，仍應依刑法第53條規定定其應執行刑，且於所裁定之應執行之刑尚未執行完畢前，附表編號1、2所示之罪刑，不得謂已執行完畢。至抗告意旨所指已入監執行部分，自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，然此與定應執行之刑之裁定無涉，尚無於裁定主文諭知之必要，亦不致有損抗告人之權益，抗告意旨所指，容有誤會。
五、綜上所述，抗告人執前詞提起抗告，指摘原裁定不當，為無理由，應予駁回。
據上論斷，依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表 ┌───────┬──────────┬──────────┐ │編 號│ 1 │ 2 │ ├───────┼──────────┼──────────┤ │罪 名│傷害 │商業會計法 │ │ │ │ │ ├───────┼──────────┼──────────┤ │宣 告 刑│有期徒刑3 月，如易科│有期徒刑5 月，如易科│ │ │罰金，以新臺幣1 仟元│罰金，以新臺幣1 仟元│ │ │折算1 日 │折算1 日 │ ├───────┼──────────┼──────────┤ │犯 罪 日 期│99年4 月27日下午5時 │98年10月1 日至98年 │ │ │30分許 │12月31日間 │ ├───────┼──────────┼──────────┤ │偵查（自訴）機│臺灣桃園地方法院檢察│臺灣桃園地方法院檢察│ │關年度案號 │署99年度偵字第17884 │署101 年度偵緝字第10│ │ │號 │67 號 │ ├──┬────┼──────────┼──────────┤ │最後│法 院│桃園地方法院 │桃園地方法院 │ │事實├────┼──────────┼──────────┤ │審 │案 號│99年度桃簡字第2306號│102 年度簡上字第86號│ │ ├────┼──────────┼──────────┤ │ │判決日期│99年11月30日 │102年7月19日 │ ├──┼────┼──────────┼──────────┤ │確定│法 院│桃園地方法院 │桃園地方法院 │ │判決├────┼──────────┼──────────┤ │ │案 號│99年度桃簡字第2306號│102 年度簡上字第86號│ │ ├────┼──────────┼──────────┤ │ │確定判決│99年12月27日 │102 年7 月19日 │ │ │日期 │ │ │ ├──┴────┼──────────┼──────────┤ │是否為得易科罰│ 是 │ 是 │ │金之案件 │ │ │ └───────┴──────────┴──────────┘