臺灣高等法院刑事判決

上訴人

即被告

許茗喆

選任辯護人

林欣諺律師

上列上訴人因違反銀行法案件，不服臺灣新北地方法院111年度金訴字第1738號，中華民國113年3月28日第一審判決（起訴案號：臺灣新北地方檢察署111年度偵字第13355號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、本院審理範圍依刑事訴訟法第348條第3項規定，上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。本案上訴人即被告許茗喆明示僅就原判決之量刑部分提起上訴（本院卷第120至121頁），是本院審理範圍僅限於刑之部分，並以原判決認定之犯罪事實及所犯法條為審酌依據。

二、茲就與量刑有關之減刑事由論述如下：

(一)本案有銀行法第125條之4第2項前段減輕規定之適用：按犯第125條之罪，在偵查中自白，如自動繳交全部犯罪所得者，減輕其刑，銀行法第125條之4第2項前段定有明文。查被告於偵查中自白犯行，並自動繳交犯罪所得共計新臺幣（下同）6萬元，有收據在卷可憑（見臺灣新北地方檢察署扣押卷第1、2頁），經核符合上開規定，就所犯非法辦理國內外匯兌業務罪，減輕其刑。

(二)本案無刑法第59條減輕規定之適用：按刑法第59條規定犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑，此雖為法院依法得行使裁量事項，然非漫無限制，必須犯罪另有特殊原因、環境與情狀，在客觀上足以引起一般人之同情，認為即予宣告法定低度刑期，猶嫌過重者，始有其適用。是以，為此項裁量減輕其刑時，必須就被告全部犯罪情狀予以審酌，在客觀上是否有足以引起社會上一般人之同情，而可憫恕情形，始謂適法（最高法院88年度台上字第6683號判決意旨可參）。查被告從事本案匯兌期間長達約1年，所為非法辦理匯兌業務金額2,596萬5,650元非微；被告已依銀行法第125條之4第2項規定減輕其刑，實無情輕法重之憾；況被告於本案行為時，為身心健全之成年人，智識程度及社會經驗均無明顯匱乏之虞，當可期其等守法自重，又審酌其於本案之犯罪情狀，無不得已而為之情由，難認有何在客觀上足以引起一般同情而可憫恕之情，自無再適用刑法第59條遞減其刑之餘地。則被告及其辯護人主張適用刑法第59條，容有未當。

三、撤銷原判決（關於被告之刑部分）之理由：

(一)原審審理後，就被告所犯非法辦理國內外匯兌業務罪，量處有期徒刑1年10月，固非無見。惟查：被告犯後於偵審中始終坦承犯行，匯兌金額固達2,596萬餘元，但實際犯罪所得僅6萬元，且早於偵查中業已繳回全部金額，犯後態度堪屬良好，原判決所為量刑尚嫌偏重。綜上，被告上訴主張適用刑法第59條減刑規定，固為無理由（如上所述）；然被告上訴指摘原判決量刑不當，非無理由，自應由本院將原判決關於被告之刑部分撤銷改判。

(二)爰以行為人之責任為基礎，審酌被告無視政府對於匯兌管制之禁令，竟與「德哥」共同非法辦理國內外匯兌業務，迴避主管機關之監督與政府對於兩岸資金流向之管制，影響國家經濟、金融匯兌之交易秩序。又因傷害、詐欺等案件，經法院判處有期徒刑確定在案（於本案不構成累犯），有本院被告前案紀錄表可參；兼衡被告從事本案非法匯兌期間、金額、參與程度及所獲得利益等犯罪情節，於偵查至本院審理均坦承犯行，犯後態度良好；另考量其犯罪動機、目的、手段及繳回犯罪所得；於原審及本院審理時自陳：高中肄業、從事司機工作、經濟普通、離婚、育有2名未成年子女及需扶養母親，並從事多次公益活動等一切情狀（原審222至223頁、本院卷第126頁），量處如主文第2項所示之刑。據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。

本案經檢察官陳彥章到庭執行職務。

刑事第二十四庭審判長法　官　宋松璟

附錄本案論罪科刑法條全文：　銀行法第29條第1項除法律另有規定者外，非銀行不得經營收受存款、受託經理信託資金、公眾財產或辦理國內外匯兌業務。

銀行法第125條第1項違反第二十九條第一項規定者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以上二億元以下罰金。其因犯罪獲取之財物或財產上利益達新臺幣一億元以上者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣二千五百萬元以上五億元以下罰金。