臺灣高等法院99年度上易字第940號

臺灣高等法院刑事判決　　　　　　　　 99年度上易字第940號

上訴人

臺灣板橋地方法院檢察署檢察官

被告

甲○○

上列上訴人因被告傷害案件，不服臺灣板橋地方法院98年度易字第3253號，中華民國99年3月3日第一審判決（起訴案號：臺灣板橋地方法院檢察署98年度偵字第19900 號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、第二審法院認為上訴有理由，或上訴雖無理由，而原判不當或違法者，應將原審判決經上訴之部份撤銷，就該案件自為判決。但因原審判決諭知管轄錯誤、免訴、不受理係不當而撤銷之者，得以判決將該案件發回原審法院。刑事訴訟法第369條第l 項定有明文。又按刑法第277條第1項、第281條、第284條及第285條之罪，須告訴乃論。但公務員於執行職務時，犯第277條第1 項之罪者，不在此限，同法第287條亦有明文。

二、查本件起訴犯罪事實乃被告甲○○身為台北縣政府警察局三重分局永福派出所員警，因不堪告訴人乙○○於其執行職務時對之當場辱罵，竟基於傷害犯意而以右手揮打乙○○臉部，造成乙○○頭部受有傷害等情，核屬刑法第287 條但書規定之公務員執行職務所犯普通傷害罪，應為非告訴乃論之罪。依法，縱告訴人對此撤回告訴，法院仍應審判，而無適用刑事訴訟法第303條第3款諭知不受理判決之餘地。因此，原審以告訴人業已撤回告訴，而依刑事訴訟法第303條第3款規定諭知不受理判決，於法不合，檢察官上訴指摘及此，為有理由，爰不經言詞辯論，撤銷原判決，發回原法院，另為適法判決。

三、依刑事訴訟法第369條第1項但書、第372條，判決如主文。

刑事第十八庭審判長法 官 吳鴻章