臺灣高等法院94年度上字第340號

臺灣高等法院民事判決　　　　　　　　　 94年度上字第340號

上訴人

甲○○

上訴人

丙○○

上訴人

乙○○

上訴人

3

被上訴人

協光工業有限公司

法定代理人

王健次

上列當事人間給付股款等事件，上訴人對於中華民國94年 2月25日臺灣臺北地方法院93年度訴字第3143號第一審判決提起上訴，本院判決如下：

主文

事實及理由

一、被上訴人主張：上訴人之被繼承人葉光男原為伊公司之總經理，其配偶即上訴人甲○○擔任伊公司之總務、出納及會計，伊公司帳冊均由其二人製作，有關公司業務收入及財務支出亦均由其二人負責。伊公司於民國93年 3月間經股東協議停業，整理公司帳冊委由會計師查核，發現葉光男有侵占伊公司款項、應償還代墊款未償還及應繳之股款未繳交行為，合計金額為新台幣 297萬3341元，依民法第184條、179條公司法等規定葉光男應如數返還。因葉光男已死亡，上訴人為其繼承人，依繼承之法律關係，上訴人就上開債務應負連帶賠償責任，爰變更追加上訴人為被告，上訴人應連帶給付上開數額等語。

二、上訴人則以：葉光男於起訴前已死亡，被上訴人以欠缺當事人能力者為被告，起訴顯不合法，且無從補正，被上訴人亦不能將原訴變更或追加，而應裁定駁回其訴等語置辯。

三、原審為上訴人敗訴之判決，上訴人不服，提起上訴，並於本院上訴聲明：㈠原判決廢棄，發回原法院重新審理或裁定駁回被上訴人在第一審之訴。㈡如受不利之判決，願供擔保請准宣告免為假執行。

四、按第一審之訴訟程序有重大之瑕疵者，第二審法院得廢棄原判決，而將該事件發回原法院，並得不經言詞辯論為之，民事訴訟法第451條第1項、第 453條定有明文。所謂第一審之訴訟程序有重大瑕疵，係指第一審違背訴訟程序之規定，其違背與判決內容有因果關係、或因訴訟程序違背規定，不適於為第二審辯論及判決之基礎者而言。諸如審判長未盡闡明義務、應行言詞辯論而未經辯論程序、起訴不備合法要件法院對之逕為本案判決、不備一造辯論之要件而為一造辯論判決等等，均不失為該條所定之重大瑕疵。次按法院對當事人之認定，係以有當事人存在為前提，當事人不存在，即無訴訟程序主體，是故法院應先調查當事人是否存在，當事人在形式上存在，始進行審查有無當事人能力。而當事人在形式上是否存在，法院固應依職權調查，惟當事人既已不存在，乃屬不能補正事項，應依民事訴訟法第 249條第1項第6款規定以原告起訴不合法，裁定駁回原告之訴。又當事人在訴訟繫屬前已經死亡者，因其當事人能力已喪失，已無當事人之資格，縱列其為當事人，亦無訴訟繫屬可言（最高法院82年度台抗字第154號判決參照）。

五、查本件被上訴人於93年 7月16日起訴所列被告葉光男，早於92年 7月26日即死亡，此有），並為被上訴人於原審所陳明（見原審卷第26頁），是被上訴人於起訴時所列被告葉光男既已不存在，自屬不能補正事項，其起訴顯不合法，依上開說明，應以裁定駁回被上訴人之訴。且因被告不存在，亦無訴訟繫屬可言，而無可能對原訴為訴之變更追加。詎原審非但未以裁定駁回被上訴人之起訴，竟准許被上訴人為訴之變更追加，逕列上訴人三人為共同被告，遽為實體判決，所踐行之訴訟程序自有重大瑕疵。為維持審級制度，有將本事件發回原審法院更為裁判之必要。從而，上訴人指摘原判決不當，求予廢棄，將本事件發回原審法院更為裁判，以維審級之利益，為有理由。爰不經言詞辯論，由本院將原判決廢棄，發回原審法院重行審理，俾維審級利益，而符法制。

六、據上論結，本件上訴為有理由，依民事訴訟法第451條第1項，判決如主文。

附註：民事訴訟法第四百六十六條之一（第一項、第二項）：對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴人或其他法定代理人具有律師資格者，不在此限。

上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。