臺灣高等法院95年度抗字第931號

臺灣高等法院民事裁定　　　　　　　　　 95年度抗字第931號

抗告人

乙○○

代理人

黃永琛律師

複代理人

張世柱律師

相對人

甲○○

代理人

楊金順律師

複代理人

游朝義律師

上列抗告人與相對人甲○○間假扣押事件，對於中華民國95年5月15日臺灣臺北地方法院95年度裁全字第6060號裁定，提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、按債權人就金錢請求或得易為金錢請求之請求，欲保全強制執行者，得聲請假扣押。假扣押非有日後不能強制執行或甚難執行之虞者，不得為之。請求及假扣押之原因應釋明之。前項釋明如有不足，而債權人陳明願供擔保或法院認為適當者，法院得定相當之擔保，命供擔保後為假扣押，民國（下同）92年2月9日修正公布之民事訴訟法第522條第1項、第523條第1項及526條第1、2項所明定。依上開規定可知，債權人聲請假扣押，應就其請求及假扣押之原因加以釋明。該項釋明如有不足，而債權人陳明願供擔保或法院認適當者，法院得定相當之擔保，命供擔保後為假扣押，若債權人就其請求及假扣押之原因絲毫未予釋明，法院即不得命供擔保後為假扣押（參見最高法院94年度台抗字第665號判決要旨）。

二、本件相對人聲請意旨略以：伊於民國（下同）91年4月5日與抗告人訂立不動產買賣契約，雙方約定總價新台幣（下同）4,100萬元，惟抗告人於92年間認系爭房屋有重大瑕疵而主張解除買賣契約，並經原審法院以92年度重訴字第1942號判決伊應返還買賣價金4,100萬元在案。然系爭房屋及基地交付抗告人後，業由抗告人加以整建房屋前院、後院及地板，則抗告人於解約後依法應回復原狀，或支付因回復原狀所生費用。惟抗告人以本件買賣房地向銀行貸款，並設有高額抵押權，為恐抗告人日後有不能強制執行或甚難執行之虞，或其他債權人聲明參與分配，爰聲請就抗告人財產於回復原狀所需估價費用新台幣（下同）2,854,211元範圍內予以假扣押，並願供擔保以代釋明之不足等語。

三、抗告意旨略以：伊提起解除契約返還價金之訴，業經原法院判決相對人應給付伊4,100萬元及自91年4 月5日起至清償日止按週年利率5%計算之利息，而算至95年4月5日止，相對人至少應給付伊本息4,920萬元。而伊就系爭房屋所為之整建行為，屬就返還之物而支出之有益費用，依民法第259條規定得請求相對人返還。又縱認伊應給付回復原狀費用2,854,211元，然相對人既應給付伊4,920萬元，亦足以抵償，足見相對人顯無保全債權之必要，亦無日後不能強制執行或甚難執行之虞，其本件假扣押之聲請自非合法等語。

四、經查，契約解除，雙方互負回復原狀之義務，民法第259條定有明文，此項互負之義務，依同法第261條準用264條之規定，於他方未為對待給付前，得拒絕自己之給付，相對人主張伊對抗告人有回復原狀所生費用2,854,211元之債權，係以抗告人解除兩造間之房屋買賣契約為前提，然抗告人於解除契約後，依法對相對人享有請求返還買賣價金4,100萬元及自91年4月5日起至清償日止按年息5%計算之利息，則算至95年4月5日止，其債權金額至少為4,920萬元。從而，縱使其中4,100萬元之債權與相對人之房屋返還請求權互為對待給付，抗告人仍享有超過4,100萬元之金錢債權810萬元，故抗告人主張以價金返還請求權與系爭回復原狀所生費用相抵銷，已足抵償等語，即非無據，故就相對人之回復原狀費用請求權，不會發生日後難以執行或甚難執行之虞，本件相對人就假扣押之原因未能加以釋明，依前開說明，法院即不得命供擔保後為假扣押，原裁定予以准許，於法尚有未合，抗告意旨指摘原裁定不當，求予廢棄改判，為有理由，應由本院自為裁判如主文第二項所示。

五、據上論結，本件抗告為有理由，爰裁定如主文。