最高法院109年度台上字第2647號

最高法院刑事判決　　　　　　　　　109年度台上字第2647號

上訴人

許珈榮

上列上訴人因加重詐欺案件，不服臺灣高等法院中華民國109 年2 月25日第二審判決（108 年度原上訴字第157 號，起訴案號：

臺灣桃園地方檢察署107 年度偵字第29302 、29854 號，108 年

度偵字第146 、703 、2782、3827號），提起上訴，本院判決如

下：

主文

理由

按刑事訴訟法第377 條規定：上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。 查：本件原判決撤銷第一審對上訴人甲○○之科刑判決，改判依想像競合犯之例，從一重論處上訴人犯三人以上共同詐欺取財（下稱加重詐欺）罪刑（以一行為觸犯加重詐欺罪、組織犯罪防制條例第3條第1項後段之參與犯罪組織罪、洗錢防制法第14條第1 項之一般洗錢罪；處有期徒刑1年5月），並為沒收（追徵）之宣告，已綜合卷內所有證據資料及調查證據之結果，敘明認定上訴人有原判決事實欄一、二所載於民國107年2月間某日起，與周博隆、江浩均（以上2 人均經原審判處罪刑確定）參與林廷泓（另案通緝中）發起、主持、指揮、操縱之詐欺轉帳水房（係3 人以上以實施分層轉匯詐欺所得款項為手段所組成具有牟利性、持續性、結構性之犯罪組織），各自分工，並按比例分取贓款，其中上訴人負責確認、聯繫其他詐欺集團或其他詐欺水房集團匯入詐欺轉帳水房之款項；旋由不詳之電信詐欺機房成員於107年4月6日對大陸地區人民乙○為詐騙行為，致乙○因而陷於錯誤，將其所任職公司帳戶內人民幣1,005 萬2,700 元轉帳至該詐欺集團所指定之人頭帳戶，再多次轉匯至該詐欺集團所掌控之人頭帳戶。並由上訴人於同日領取其中相當於人民幣9,780 元之新臺幣，江浩均於同年4月8日陸續提領其中相當於人民幣21,252元之新臺幣，作為該詐欺轉帳水房之報酬等犯行之得心證理由，以及如何裁量不適用組織犯罪防制條例第3條第3項規定宣告強制工作之旨（見原判決第2至5、11至12頁）。

經核原判決之採證認事並無違反經驗法則、論理法則，亦無任意推定犯罪事實、違背證據法則、判決理由不備、理由矛盾或不適用法則、適用法則不當之違誤。

再：

㈠刑之量定，乃法律賦予法院自由裁量之事項，倘於科刑時，已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條所列各款事項，而未逾越法定刑度，即難謂違法。又刑法第57條所列各款，為量刑時應行注意之事項，並非減刑之根據，法院尚無從援以減輕被告之法定刑。原判決已敘明第一審以上訴人犯罪之責任為基礎，經審酌刑法第57條所定科刑輕重應審酌之事項（包括其生活狀況、犯罪動機、目的、手段、所生損害及犯後態度等一切情狀），所量處之刑應屬妥適等旨（見原判決第10至11頁）；並無理由不備，且無濫用量刑職權之情事，自難率指為違法。

㈡刑法第59條規定之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使予以宣告法定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適用。此項犯罪情狀是否顯可憫恕而酌量減輕其刑之認定，亦係法院得依職權自由裁量之事項。原判決未適用刑法第59條規定減輕上訴人之刑，洵無不適用法則或適用法則不當之違法可言。

㈢法院對於具備緩刑要件之刑事被告，認為以暫不執行刑罰為適當者，得宣告緩刑，固為刑法第74條第1 項所明定；然暫不執行刑罰是否適當，應由法院就被告之性格、犯罪狀況、有無再犯之虞及能否由於刑罰之宣告而策其自新等一切情形，予以審酌裁量。此亦係法院得依職權自由裁量之事項，尚不得以原審未諭知緩刑，即率指為違法。況原判決已敘明何以不予宣告上訴人緩刑之理由（見原判決第11頁），亦無理由不備之違誤。

上訴人之上訴意旨並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決有何違背法令之情形，仍執己見，泛稱：上訴人並無犯罪前科，非惡性重大之人，係因受友人蠱惑而誤觸法網，現已知所悔悟，犯後態度良好，現有1 名未成年子女，如入監服刑，影響層面遍及原生家庭、親子關係，量刑應基於人道，原判決未從輕量刑，有違罪責及人道原則，顯有瑕疵，且本案犯罪情節相當輕微，亦符緩刑要件，原判決未給緩刑宣告，有違司法裁量原則，又上訴人非詐欺集團主要人物或重要角色，原判決未適用刑法第59條規定，又未具體說明理由，除違反比例原則，亦有判決不備理由之違法等語，僅就原審量刑適法職權行使及原判決已明白論斷之事項，再為爭執，核與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形不相適合。

綜上，應認上訴人之上訴為違背法律上之程式，予以駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第395 條前段，判決如主文。

最高法院刑事第八庭