最高法院八十五年度台上字第二二四二號

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　八十五年度台上字第二二四二號

上訴人

甲○○ 男 （另案台灣台南監獄台南分監執行）

選任辯護人

黃揚名律師

右上訴人因強盜等罪案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國八十五年一月三日第

二審判決（八十四年度上訴字第二○六三號，起訴案號：台灣台南地方法院檢察署八

十四年度營偵字第八六五號、營連偵字第九五二號），提起上訴，本院判決如左：

主文

理由

強盜罪部分：按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件上訴意旨略稱：上訴人於竊取張清龍之硬幣、玉珮得手放置所騎機車內，復返回張宅欲再行竊，未及著手即被發覺而與張某扭打，既未著手（第二次）竊盜，自無加重準強盜罪責可言云云。

惟查本件原判決認定上訴人甲○○意圖為自己不法之所有，於民國八十四年七月十九日晚上七時卅分許，携帶榔頭、起子等兇器，毀越安全設備，侵入台南縣後壁鄉土溝村八六之七六號張清龍住宅，先竊得硬幣新台幣三百八十一元及玉珮一只放置所乘機車上，復返回該處欲接續竊取他物，適張清龍返回發覺，上訴人為脫免逮捕而當場施以強暴，咬傷張某左小臂（未經告訴）等情。因而維持第一審論處上訴人加重準強盜罪刑之判決，駁回此部分其在第二審之上訴，依憑上訴人在第一審偵審中之自白、被害人之指訴，原判決附表二編號二所示之兇器及贓物領據等為證據，已詳敍認定犯罪事實之依據及憑以認定之理由，並對上訴人在原審始否認犯行，認屬空言翻異，不足採信，於理由內詳加指駁，從形式上觀察，原判決並無任何違背法令之處。按刑法上之接續犯，就各個單獨之犯罪行為分別以觀，雖似各自獨立之行為，惟因其係出於單一之犯意，故法律上仍就全部之犯罪行為給予一次之評價，而屬單一一罪，其部分行為如已既遂，縱後續之行為止於未遂或尚未著手，仍應論以既遂罪。本件上訴人既出於行竊之單一犯意，於竊得被害人之硬幣、玉珮後放置自己之機車上，再回盜所接續行竊，縱未著手即被發覺，揆之前開說明，仍係竊盜既遂，其為脫免逮捕當場施以強暴，原判決論以加重準強盜罪自無不合。上訴意旨徒憑己見，任意指摘原審認事用法之職權行使，與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合，此部分其上訴違背法律上之程式，應予駁回。

竊盜罪部分：按刑事訴訟法第三百七十六條所列各罪之案件，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院，法有明文。本件上訴人甲○○因竊盜案件，原審係依刑法第三百二十條第一項論處罪刑，核屬刑事訴訟法第三百七十六條第二款之案件。依首開說明，既經第二審判決，自不得上訴於第三審法院，此部分上訴，顯為法所不許，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。

最高法院刑事第九庭

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