最高法院九十六年度台上字第五七二二號

最高法院刑事判決　　　　　　九十六年度台上字第五七二二號

上訴人

甲○○

上列上訴人因違反毒品危害防制條例等罪案件，不服台灣高等法院中華民國九十六年七月二十六日第二審判決（九十六年度上訴字第二三四六、二六七五號，起訴案號：台灣桃園地方法院檢察署九十五年度毒偵字第五三五四號、台灣板橋地方法院檢察署九十六年度毒偵字第一九八五號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

施用第一級毒品部分：按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件原判決撤銷第一審不當之判決，仍處上訴人甲○○施用第一級毒品二罪之罪刑。已詳敍認定犯罪事實之依據及憑以認定之理由，從形式上觀察，原判決並無任何違背法令之處。上訴人先後二次施用第一級毒品犯行，時間相隔甚久，原判決認定數罪併罰，自無不合。又其所犯四罪，各罪經減刑後雖符合易科罰金之規定，惟所定之執行刑，既已超過有期徒刑六月，依刑法第四十一條第二項規定，自不得易科罰金，上訴意旨此部分之指摘，顯有誤會。另上訴意旨置原判決之論敍於不顧，仍執陳詞為集合犯之爭辯，任意指摘，難謂已符合首揭法定上訴要件，其上訴違背法律上之程式，應予駁回。

施用第二級毒品部分：按刑事訴訟法第三百七十六條所列各罪之案件，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院，為該法條所明定。本件上訴人另因施用第二級毒品案件，原審係依毒品危害防制條例第十條第二項論處罪刑，核屬刑事訴訟法第三百七十六條第一款之案件。依首開說明，既經第二審判決，自不得上訴於第三審法院，上訴人猶提起上訴，顯為法所不許，亦應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。

最高法院刑事第三庭

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