最高法院九十七年度台上字第四六八八號

最高法院刑事判決　　　　　　九十七年度台上字第四六八八號

上訴人

甲○○

上列上訴人因違反毒品危害防制條例等罪案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國九十七年六月二十日第二審判決（九十七年度上訴字第一四五二號，起訴案號：台灣台中地方法院檢察署九十七年度毒偵字第六七七號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、施用第一級毒品部分按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件上訴人甲○○因施用第一級毒品（累犯），不服第一審所為科刑判決，提起第二審上訴，原判決以其上訴理由狀並未敘述具體理由，所提第二審上訴不合法律上之程式，爰不經言詞辯論，予以駁回，已說明認定之理由。從形式上觀察，原判決並無違背法令之情形。上訴意旨並未依據卷內資料具體表明原判決如何違背法令，徒謂同案持有毒品之王玉珊（按本件上訴人係在王玉珊租屋處施用毒品）經施以強制替代療法，上訴人則經判處罪刑，實則上訴人已徹底改過向善，請求給予自新機會云云，顯與法定得為第三審上訴理由之違法情形不相適合，自非合法之第三審上訴理由。此部分上訴違背法律上之程式，應予駁回。

二、施用第二級毒品部分按最重本刑為三年以下有期徒刑之罪，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院，刑事訴訟法第三百七十六條第一款規定甚明。

上訴人施用安非他命部分，原審維持第一審論處上訴人毒品危害防制條例第十條第二項施用第二級毒品罪，其最重本刑為三年以下有期徒刑，依首開規定，既經第二審判決，即不得上訴於第三審法院。上訴人一併提起上訴，為法所不許；其此部分上訴為不合法，亦應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。

最高法院刑事第十一庭

Ａ