最高法院八十七年度台抗字第六五七號

最高法院民事裁定　　　　　　　　　　　　　　　　八十七年度台抗字第六五七號

抗告人

呂榮林

右抗告人因與臺灣省政府間請求國家賠償事件，對於中華民國八十七年十月六日臺灣

高等法院臺中分院裁定（八十七年度上國字第三號），提起抗告，本院裁定如左：

主文

理由

按當事人在第二審為訴之變更、追加或提起反訴，就變更後之新訴、追加之訴或反訴而言，不啻在第二審始行第一審程序，對當事人之審級利益不能謂無妨害，惟經他造同意，或有民事訴訟法第二百五十六條第二款至第四款情形者，准當事人為訴之變更、追加或提起反訴，利用原訴之第二審程序，以解紛爭，亦有其必要，此即民事訴訟法第四百四十六條第一項之所由設。是若當事人原訴之第二審繫屬業已終結，無原訴之第二審程序可資利用，即無從准許當事人為訴之變更、追加或提起反訴。本件原法院以裁定駁回抗告人在第二審所為訴之變更，同時並就其原訴判決駁回抗告人之上訴。抗告人於民國八十七年十月十三日收受判決正本之送達，有送達證書在卷可按，上訴期間自判決送達之翌日起，扣除在途期間五日，算至同年十一月九日中午止（期間末日為星期六，以星期一上午代之），即告屆滿，抗告人未提起上訴，其原訴已告確定。抗告人茲對駁回變更之訴之裁定抗告，就令為有理由，既無原訴之第二審程序可資利用，其變更之訴即無由准許。原裁定駁回其變更之訴之理由雖有不同，但結論尚無二致，自應予以維持。抗告意旨，聲明廢棄原裁定，不能認為有理由。

據上論結，本件抗告為無理由。依民事訴訟法第四百九十二條第一項、第九十五條、第七十八條，裁定如主文。

最高法院民事第五庭

Ａ