臺灣臺東地方法院102年度聲字第372號

臺灣臺東地方法院刑事裁定　　　　　　　102年度聲字第372號

聲請人

臺灣臺東地方法院檢察署檢察官

被告

陳有乾

上列聲請人因受刑人妨害自由案件（101年度簡字第2號），於判決確定後發覺為累犯，聲請更定其刑（102年度執聲字第277號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人陳有乾前因妨害性自主案件，經本院以94年度少連訴字第17號判決處有期徒刑1 年；又因妨害自由案件，經本院以94年度易字第42號判決處有期徒刑10月確定；上開二罪經本院以95年度聲字第615 號定其應執行有期徒刑1年8月，業於95年12月22日縮刑期滿執行完畢。嗣於前開有期徒刑執行完畢後5 年以內之100年2月11日，再犯恐嚇危害安全罪，經本院以101 年度簡字第2號判決處有期徒刑5月確定，核受刑人再犯罪情形與前揭累犯之要件相符，且於裁判確定後始發覺，爰依法聲請更定其刑。

二、按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一；又按裁判確定後，發覺為累犯者，依前條之規定更定其刑。但刑之執行完畢或赦免後發覺者，不在此限，刑法第47條第1 項、第48條固分別定有明文。然此所稱更定其刑，必其累犯之發覺，係在裁判確定之後，始足當之；茍於裁判確定之前，已經發覺有累犯之情事者，即無適用之餘地。事實審法院於審理時，如已發覺為累犯而於判決時漏論累犯並加重其刑，亦僅能另依上訴程序或非常上訴程序予以救濟，殊難再依刑法第48條前段之規定予以更定其刑（最高法院85年台非字第161號、91年台非字第24號、92年台非字第145號、96年台非字第275號判決意旨參照）。

三、經查，聲請人所指受刑人所犯之妨害自由案件，前經本院以101 年度簡字第2 號判決確定，該案除在判決犯罪事實欄載明受刑人構成累犯之前案資料外，亦在理由欄論罪科刑部分，認定受刑人所犯非法持有子彈罪及恐嚇危害安全罪間，犯意各別，行為互殊，應分論併罰，且認為受刑人有如犯罪事實欄所載之犯罪科刑及刑之執行紀錄，其於有期徒刑執行完畢5 年以內，故意再犯本案有期徒刑以上之罪，均為累犯，應依刑法第47 條第1項規定，加重其刑，復援引刑法第47條第1 項作為論罪科刑之依據等情，有該確定判決附卷可稽。足認本院於審理受刑人所犯上開案件時，即已經發覺受刑人有構成累犯之情事，僅係就恐嚇危害安全罪部分之主文漏載累犯，自不合於「累犯之發覺，係在裁判確定之後」之情形，揆諸前揭說明，自無於判決確定後再依刑法第48條前段規定更定累犯之刑之餘地。是本件聲請自有未合，應予駁回。

四、依刑事訴訟法第220條，裁定如主文。