臺灣桃園地方法院102年度審易字第2028號

臺灣桃園地方法院刑事判決　　　　　 102年度審易字第2028號

公訴人

臺灣桃園地方法院檢察署檢察官

被告

張雲良

上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（102 年度毒偵字第2922號），被告於本院準備程序進行中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序意旨，並聽取當事人之意見後，裁定依簡式審判程序審理，判決如下：

主文

事實及理由

一、犯罪事實：張雲良前於民國（下同）87年間因施用毒品案件，經本院以87年度毒聲字第279 號裁定送觀察、勒戒後，因無繼續施用毒品之傾向，於87年7 月11日釋放出所執行完畢，此次施用毒品犯行，並經本院以87年度訴字第442 號判決，判處免刑確定。（一）於88年間（即前開觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內）次因施用毒品案件，經本院以89年度壢簡字第25號判決，判處有期徒刑6 月確定；（二）於87年間另因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，經臺灣臺北地方法院以88年度訴字第429 號判決，判處有期徒刑1 年3 月，併科罰金新臺幣40,000元，上訴後，經臺灣高等法院以90年度上訴字第3755號判決，判處上訴駁回確定；（三）於89年間復因施用毒品案件，經本院以90年度易更字第3 號判決，判處有期徒刑6月確定，上開3 案有期徒刑部分，另經臺灣高等法院以92年度聲字第991 號裁定，定其應執行刑為有期徒刑2 年確定，經入監執行後，已於93年6 月16日刑期期滿執行完畢（於本案不構成累犯）。詎其仍不知悛悔，竟基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於102 年6 月5 日某時，在桃園縣龜山鄉○○街0 號之長庚醫療財團法人林口長庚紀念醫院廁所內，以玻璃球燒烤吸其煙氣之方式施用第二級毒品甲基安非他命1 次。嗣因其為假釋中付保護管束人，於102 年6 月6日上午8 時43分許，向臺灣桃園地方法院檢察署觀護人報到並接受採尿送驗，結果呈甲基安非他命陽性反應。

二、證據名稱：

（一）被告張雲良分別於檢察官訊問、本院準備程序及審理中之自白。

（二）臺灣桃園地方法院檢察署施用毒品犯受保護管束人採尿報到編號表、臺灣桃園地方法院檢察署受保護管束人（被告）尿液檢體監管紀錄表、詮昕科技股份有限公司濫用藥物尿液檢驗報告各1 份。

（三）臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份。

三、論罪科刑：

（一）核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪。其施用前持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為，應為施用第二級毒品甲基安非他命之高度行為所吸收，不另論罪。

（二）按刑法第79條之1 第1 項規定：「二以上徒刑併執行者，第77條所定最低應執行之期間，合併計算之。」同條第3項規定：「依第1 項規定合併計算執行期間而假釋者，前條第1 項規定之期間，亦合併計算之。」則在併合執行之情形，經許其假釋出獄者，其報請許可假釋所須最低應執行之期間，既合併計算；且假釋期間（即殘刑期間），亦合併計算之，其期間即無從區分。從而，不論假釋出獄前所執行之期間是否已逾其中任一罪之刑期，亦不論嗣後其假釋有無被撤銷，在假釋期間內，均應認為尚未執行完畢。其於執行逾其中任一罪之刑期後五年內之假釋期間，再犯有期徒刑以上之罪者，不應論以累犯（最高法院88年第4 次刑事庭會議決議參照）。經查：被告張雲良①前於99年間因傷害案件，經本院以100 年度審易字第1077號判決，判處有期徒刑4 月，上訴後，經臺灣高等法院以100 年度上易字第2723號判決，判處上訴駁回確定；②於100 年間次因施用毒品案件，經本院以100 年度壢簡字第292 號判決，判處有期徒刑6 月確定；③於同年間復因施用毒品案件，經本院以100 年度審易字第1548號判決，判處有期徒刑8 月，上訴後，經臺灣高等法院以100 年度上易字第2787號判決，判處上訴駁回確定；④於同年間又因施用毒品案件，經本院以100 年度壢簡字第2590號判決，判處有期徒刑6 月確定，上開①②③案另經本院以101 年度聲字第844 號裁定，定其應執行刑為有期徒刑1 年5 月確定，並與④案入監接續執行，俟於102 年2 月1 日假釋出監，所餘刑期併付保護管束，假釋期滿日期為102 年6 月17日，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷為證，被告張雲良於①至④案假釋附保護管束期間內，再犯本件施用毒品犯行，揆諸前揭規定及說明，被告本件所犯自不成立累犯，公訴人認本件被告所為構成累犯，容有誤會，附此敘明。

（三）爰審酌被告施用毒品，戕害自身身心，前已經戒癮治療後，又因施用毒品案件經判處罪刑並執行完畢，然仍無戒除毒癮之決心，再為本件施用毒品犯行，足徵其沈溺毒癮頗深，原不宜寬縱，惟念其始終坦承犯行，態度尚屬良好等一切情狀，量處如主文所示之刑，以示懲儆。

四、應適用法條：刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1 項前段、第310 條之2 、第454 條第1 項，毒品危害防制條例第10條第2 項。

五、如不服本件判決，得自收受判決送達之日起10日內，向本院提出上訴書狀，上訴於第二審法院。

本案經檢察官錢明婉到庭執行職務。