臺灣桃園地方法院102年度簡字第149號

臺灣桃園地方法院刑事判決　　　　　　　102年度簡字第149號

公訴人

臺灣桃園地方法院檢察署檢察官

被告

施龍通

選任辯護人

林明信律師

選任辯護人

林凱律師

選任辯護人

趙立偉律師

被告

江旋溱

選任辯護人

黃仕翰律師

被告

彭國豪

　　　　　　苗豐年

　　　　　　古東正

上列被告等因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（101年度偵字第19349 號），被告等於本院自白犯罪，經本院裁定改依簡易判決處刑程序，並判決如下：

主文

事實及理由

一、本案犯罪事實及證明犯罪事實之證據方法並其證據，除有關本件證據部分補充：被告江旋溱、彭國豪、苗豐年、古東正、施龍通於本院準備程序之自白（本院102 年度審易字第518 號卷，第57頁，101 年度易字第489 號卷，第42頁反面）外，其餘均引用檢察官起訴書（如附件）之記載。

二、論罪科刑理由:

（一）按愷他命係毒品危害防制條例第2 條第2 項第3 款所定之第三級毒品，且被告等人共同持有之第三級毒品愷他命純質淨重已逾20公克，是核被告施龍通、江旋溱、彭國豪、苗豐年、古東正所為，均係犯毒品危害防制條例第11條第5 項之持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪。被告施龍通另犯刑法第349 條第1 項之收受贓物罪。被告施龍通、江旋溱、彭國豪、苗豐年、古東正就上開持有第三級毒品純質淨重20公克以上犯行，有犯意之聯絡及行為之分擔，均為共同正犯。被告施龍通所犯上開二罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。又被告施龍通前於民國92年間因殺人未遂案件，經臺灣高等法院以93年度上訴字第1456號判處有期徒刑5 年確定，於96年7 月15日縮刑假釋出間，於98年10月1 日保護管束期滿視為執行完畢，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其於受前揭有期徒刑之執行完畢後，5 年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，應依刑法第47條第1 項規定論以累犯，並加重其刑。

（二）爰審酌被告等人明知毒品對個人身心健康戕害甚鉅，竟仍持有毒品供己施用，所共同持有毒品雖純質淨重逾20公克，但仍非屬鉅量，惟其等於犯罪後均坦承犯行，態度尚可。並審酌被告施龍通為貪圖方便，竟不顧該車輛係他人財產犯罪所得之贓物，仍予以收受，助長財產犯罪之風，增加檢警查緝困難，所為應予非難，併考量本案之犯罪情節、犯罪手段、所收受贓物價值，及贓物已由被害人領回，所生危害已獲部分減輕，其於犯罪後均坦承犯行，態度尚可等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，併諭知易科罰金之折算標準。並就被告施龍通部分定其應執行刑。

（三）按毒品危害防制條例第11條之1 雖明定無正當理由，不得擅自持有第三級毒品，同條例第18條第1 項後段復規定查獲之第三級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之，然依同條例第18條第1 項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三級毒品，尚不構成犯罪行為，而應依行政程序沒入銷燬而言。從而，持有第三級毒品純質淨重20公克以上者，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍，則被告等人共同持有之毒品即屬不受法律保護之違禁物，是扣案結晶、粉末共2 包為第三級毒品愷他命（驗餘淨重合計貳伍點玖柒捌零公克，純質淨重合計貳伍點陸柒貳肆公克），此有交通部民用航空局航空醫務中心民國102 年11月15日航藥鑑字第0000000 號毒品鑑定書1 紙在卷可稽（見臺灣桃園地方法院檢察署101 年度偵字第19349 號偵查卷第240 頁），除各取樣部分，於鑑定時用磬，失其違禁物之性質，不另為沒收之諭知外，驗餘總淨重25.7980 公克，併依刑法第38條第1 項第1 款之規定沒收之。另扣案之含有第三級毒品愷他命之香菸2 支，係被告彭國豪個人所有而遭同時查獲之物，該香菸既含有第三級毒品愷他命成分，自亦屬於違禁物，爰另依刑法第38條第1 項第1 款規定，於被告彭國豪之主刑項下諭知沒收。至於被告等人遭搜索當時另扣得之刮卡、刮盤、本票等其他物品，均與本案無關，爰均不另為沒收之諭知，附此敘明。

三、據上論斷，應依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第450條第1項、第454條第2項，毒品危害防制條例第11條第5項，刑法第11條前段、第349 條第1 項、第47條第1 項、第41條第1 項前段、第51條第5 款、第38條第1 項第1 款、第3 項，刑法施行法第1 條之1 第1 項、第2 項前段，逕以簡易判決處刑如主文。

四、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。

論罪科刑法條全文毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 5 萬元以下罰金。

持有第二級毒品者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 3 萬元以下罰金。

持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。

持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。

持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30 萬元以下罰金。

持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金。

持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 1 萬元以下罰金。