臺灣桃園地方法院105年度審易字第2246號

臺灣桃園地方法院刑事判決　　　　　 105年度審易字第2246號

公訴人

臺灣桃園地方法院檢察署檢察官

被告

徐照坤

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（105 年度毒偵字第4297號），被告於本院準備程序進行中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序意旨，並聽取當事人之意見後，本院裁定依簡式審判程序審理，判決如下：

主文

事實及理由

一、徐照坤有下列觀察、勒戒處遇及前科：

㈠徐照坤前於民國99年間因施用毒品案件，經本院以100 年度毒聲字第18號裁定送觀察、勒戒後，因無繼續施用毒品之傾向，於100 年8 月9 日釋放出所執行完畢，此次施用毒品犯行，並經臺灣桃園地方法院檢察署檢察官以100 年度毒偵字第69號、第2540號、第2793號、100 年度毒偵緝字第308 號為不起訴處分確定。

㈡徐照坤①前於99年間因持有毒品案件，經本院以100 年度審訴字第415 號判決，判處有期徒刑6 月確定；②於100 年間次因製造毒品案件，經臺灣新北地方法院以100 年度訴字第2326號判決，判處有期徒刑7 年6 月，上訴後，經臺灣高等法院以101 年度上訴字第683 號判決，撤銷原判決，改判處有期徒刑3 年，再上訴後，經最高法院以101 年度台上字第4174號判決，判處上訴駁回確定；③於同年間復因轉讓毒品案件，經本院以100 年度審訴字第1693號判決，判處有期徒刑10月，上訴後，經臺灣高等法院以100 年度上訴字第2925號判決，判處上訴駁回，再上訴後，經最高法院以101 年度台上字第2564號判決，判處上訴駁回確定；④於同年間又因強制、傷害等案件，經本院以101 年度易字第183 號判決，分別判處有期徒刑3 月、2 月，並定其應執行刑為有期徒刑4 月確定；⑤於同年間再因持有毒品案件，經本院以100 年度易字第1264號判決，判處有期徒刑8 月確定；⑥於同年間繼因持有毒品案件，經本院以100 年度桃簡字第2461號判決，判處有期徒刑2 月確定；⑦於同年間因贓物案件，經本院以101 年度桃簡字第301 號判決，判處有期徒刑3 月確定；

⑧101 年間另因妨害自由案件，經本院以101 年度訴字第175 號判決，判處有期徒刑5 月，上訴後，經臺灣高等法院以102 年度上訴字第222 號判決，判處上訴駁回確定，上開①、③至⑧案復經臺灣高等法院以103 年度聲字第2626號裁定，定其應執行刑為有期徒刑2 年9 月確定（下稱「應執行刑A 」）後，該「應執行刑A 」（徒刑執行期間自101 年7 月9 日起至103 年8 月8 日止），與②案（徒刑執行期間自103 年8 月9 日起至106 年5 月8 日止），入監接續執行後，於104 年10月8 日假釋出監，所餘期間交付保護管束，假釋期滿日為106 年6 月27日，前開「應執行刑A 」業於假釋前之103 年8 月8 日徒刑期滿執行完畢（於本案構成累犯，最高法院104 年度第7 次刑事庭會議決議參照），②案則尚未執行完畢（於本案不構成累犯）。

二、詎徐照坤仍不知悛悔，復基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於105 年7 月3 日20時許，在桃園市中壢區附近之工地內，以玻璃球燒烤之方式施用第二級毒品甲基安非他命1 次。嗣因其為受保護管束人，而於105 年7 月6 日14時31分許，前往臺灣桃園地方法院檢察署觀護人室接受採尿送驗後，結果呈安非他命類陽性反應，始查悉上情。案經臺灣桃園地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

三、證據名稱：

㈠被告徐照坤分別於檢察事務官詢問、本院準備程序及審理中之自白。

㈡台灣桃園地方法院檢察署施用毒品犯受保護管束人採尿報到編號表、臺灣桃園地方法院檢察署受保護管束人（被告）尿液檢體監管紀錄表、台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司濫用藥物檢驗報告。

四、論罪科刑：

㈠核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪。其持有第二級毒品甲基安非他命並進而供己施用，其持有之低度行為，應為施用第二級毒品甲基安非他命之高度行為所吸收，不另論罪。

㈡按二以上徒刑之執行，應以核准開始假釋之時間為基準，限於原各得獨立執行之刑，均尚未執行期滿，始有依刑法79條之1 第1 、2 項規定，合併計算其最低應執行期間，同時合併計算其假釋後殘餘刑期之必要。倘假釋時，其中甲罪徒刑已執行期滿，則假釋之範圍應僅限於尚殘餘刑期之乙罪徒刑，其效力不及於甲罪徒刑，是以甲罪徒刑期滿後之假釋期間再犯罪，即與累犯之構成要件相符，仍應以累犯論（最高法院87年度台非字第25號、第371 號、第414 號判決意旨參照，最高法院104 年度第7 次刑事庭會議決議參照）。被告有如事實及理由欄一所載之犯罪科刑及執行完畢紀錄，揆諸前開判決及決議要旨，前開應執行刑A 業於假釋前之103 年8月8 日徒刑期滿執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按，其受有期徒刑執行完畢，於5 年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪者，為累犯，應依刑法第47條第1 項之規定加重其刑。

㈢爰審酌被告前已因施用毒品案件經戒癮處分，本應徹底戒除毒癮，詎其仍未能自新、戒斷毒癮，竟仍施用足以導致人體機能發生依賴性、成癮性及抗藥性等障礙之第二級毒品，戕害自身健康，漠視法令禁制，衡以被告犯罪後坦承犯行，態度尚可，及其犯罪動機、情節及所生危害暨其生活及經濟狀況、素行、年紀及智識程度等一切情狀，量處如主文所示之刑，以示懲儆。

㈣按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之，刑法第38條第2 項定有明文，被告用以供施用本案毒品之玻璃球1 個，因未扣案，無法查知是否為專供施用毒品之器具，且查獲前已遭被告拋棄該物品之所有權，此業據被告於準備程序中陳述明確（見本院卷第36頁），則該物品已非被告所有，爰不予宣告沒收。

五、應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1 項前段、第310 條之2 、第454 條第1 項，毒品危害防制條例第10條第2 項，刑法第11條前段、第47條第1 項，判決如主文。

六、如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本），「切勿逕送上級法院」。

本案經檢察官李堯樺到庭執行職務。