臺灣桃園地方法院103年度聲字第127號

臺灣桃園地方法院民事裁定　　　　　　　103年度聲字第127號

聲請人

圳興投資股份有限公司

法定代理人

黃若雯

代理人

張志偉律師

相對人

野興機械工業股份有限公司

法定代理人

榮祥投資股份有限公司

代表人

張旭杰

上列聲請人聲請選任特別代理人事件，本院裁定如下：

主文

理由

一、按對於無訴訟能力人為訴訟行為，因其無法定代理人，或其法定代理人不能行代理權，恐致久延而受損害者，得聲請受訴法院之審判長選任特別代理人；本法關於法定代理之規定，於法人之代表人、第40條第3 項之代表人或管理人、第4項機關之代表人及依法令得為訴訟上行為之代理人準用之，民事訴訟法第51條第1 項、第52條分別定有明文。

二、本件聲請意旨略以：聲請人為相對人之股東，於相對人民國101 年7 月6 日股東臨時會經選任為董事，任期自該期日起至104 年7 月5 日止，相對人繼於101 年7 月17日召開董事會，選任第三人王克仁為董事長，並於翌日向經濟部申辦改選董事、監察人登記，嗣因故未能完成變更登記，惟不影響聲請人為相對人董事之資格及任期；詎料，經濟部於102 年11月29日以經授中字第00000000000 號函通知相對人略以：「貴公司董事、監察人任期已屆滿，請於103 年1 月31日前改選完成，並依法辦理改選董事、監察人變更登記，逾期未辦理，董事、監察人職務即當然解任」等語，第三人即相對人之股東榮祥投資股份有限公司（下稱榮祥公司）竟以上開處分為由，自任相對人董事長，先後於102 年12月12日、23日及103 年1 月2 日召開董事會及股東臨時會，強行討論及改選相對人之董事、監察人及董事長，聲請人之代理人於上開股東臨時會期日到場並提出異議，惟未獲榮祥公司置理。嗣經濟部復於103 年1 月3 日以經授中字第00000000000 號函撤銷其上開102 年11月29日所為之處分，顯見榮祥公司自任相對人董事長，並依上開處分召開之董事會及股東臨時會，均屬無召集權人所為之違法召集，是於上開會議所為之任何決議，自屬無效；為此，聲請人業向本院訴請確認相對人102 年12月12日、23日董事會及股東臨時會所為之決議無效等（案號：103 年度訴字第373 號），而上開董事會及股東臨時會既未依法召開，所為決議自屬無效，倘由該等會議選任之董事長取得代理相對人實施訴訟權限，無疑有損相對人之利益，且一旦訴訟冗長延宕，對相對人之傷害殊難想像，爰聲請本院於本案訴訟中選任自94年間當選為董事，迄至103 年3 月4 日當然解任之王克仁為相對人之特別代理人等語。

三、經查：ꆼ按股份有限公司之新任董事長，自其就任後即生效力，並非經主管機關准予變更登記後，始生效力；公司股東會之召集程序，或其決議方法，違反法令或章程時，股東得自決議之日起1 個月內，訴請法院撤銷其決議，公司法第189 條定有明文，該項決議在未撤銷前，仍非無效，此與公司法第191條規定「股東會決議之『內容』違反法令或章程者無效」不同（最高法院68年度台上字第2337號、67年度台上字第2561號判例意旨參照）。ꆼ查相對人前於94年10月27日經經濟部中部辦公室核准變更登記及於97年5 月28日股東常會決議選任之董事、監察人，任期均已屆滿，經經濟部於102 年11月29日以經授中字第00000000000 號函限期命相對人於103 年1 月31日前改選董事、監察人，並依法辦理變更登記，逾期董事、監察人職務即當然解任，嗣經濟部於103 年1 月3 日以經授中字第00000000000 號函撤銷上開處分，並於同日以經授中字第00000000000 號函限期命相對人於103 年3 月4 日前完成董事、監察人之改選，並依法辦理變更登記，逾期未辦理，董事、監察人職務即當然解任；而相對人94年10月27日經經濟部中部辦公室核准登記之董事榮祥公司以董事長之名義於102 年12月23日召開股東臨時會，選任榮祥公司、聲請人、第三人瑞榮興業股份有限公司、王克文、第三人張旭克為董事，除聲請人外，其餘董事並於103 年1 月2 日董事會中推選榮祥公司為董事長，則上開選任董事之決議於尚未經法院判決撤銷或確認無效確定前，即非屬無效。是榮祥公司既經董事會選任為相對人之董事長，自其就任後即生效力，得代表相對人，無須經主管機關准予變更登記後，始生效力，縱未為變更登記，亦不影響其董事職權之行使，故本件自應以榮祥公司為相對人之法定代理人。ꆼ綜此，相對人並非處於無法定代理人或法定代理人不能行代理權之情形，本院即無為相對人選任特別代理人之必要。從而，聲請人依民事訴訟法第51條第1 項規定聲請選任王克仁為相對人之特別代理人，於法不合，應予駁回。

四、爰裁定如主文。