臺灣雲林地方法院107年度六簡字第413號

臺灣雲林地方法院刑事簡易判決　　　　107年度六簡字第413號

聲請人

臺灣雲林地方檢察署檢察官

被告

賴家弘

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（107 年度毒偵字第1875號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件）。

二、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪。其為施用而持有甲基安非他命之低度行為，為施用之高度行為所吸收，不另論罪。

三、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條、、第53條分別定有明文。是刑法第51條之數罪併罰，應以合於同法第50條之規定為前提，而第50條之併合處罰，則以裁判確定前犯數罪為條件，若於一罪之裁判確定後又犯他罪者，自應於他罪之科刑裁判確定後，與前罪應執行之刑併予執行，不得適用刑法第51條所列各款，定其應執行之刑。故於被告一再犯罪，經受諸多科刑判決確定之情形，上開所謂裁判確定，乃指首先確定之科刑判決而言，亦即以該首先判刑確定之日作為基準，凡在該日期之前所犯之各罪，應依刑法第51條各款規定，定其應執行之刑；在該日期之後所犯者，則無與之前所犯者合併定執行刑之餘地；惟在該日期之後之數罪，其另符合數罪併罰者，仍依前述法則處理；然無論如何，既有上揭基準可循，自無許任憑己意，擇其中最為有利或不利於被告之數罪，合併定其應執行之刑。又一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效。數罪併罰案件，如於定執行刑之前，因有一部分犯罪先確定，形式上予以執行，仍應依上開規定定其應執行之刑，俟檢察官指揮執行「應執行刑」時，再就形式上已執行部分予以扣抵，不能謂先確定之罪已執行完畢，無庸定應執行刑（最高法院97年度台非字第550 號判決參照）。查被告㈠前因施用第二級毒品案件，經本院以107 年度易字第61號判決分別判處有期徒刑3 月（犯罪日期106 年10月3 日）、3 月（犯罪日期106 年10月26日），應執行有期徒刑5 月確定，於107 年3 月12日確定，於107 年4 月19日易科罰金執行完畢；㈡又因施用第二級毒品案件，經本院以107 年度六簡字第137 號判決判處有期徒刑4 月（犯罪日期106 年12月7 日或8 日）；㈢又因施用第二級毒品案件，經本院以107 年度六簡字第170 號判決判處有期徒刑4 月（犯罪日期106 年12月13日）；㈣又因竊盜案件，經本院以107 年度易字第498 號判決分別判處有期徒刑5 月（犯罪日期107 年1 月30日）、6 月（犯罪日期107年2 月16日），應執行有期徒刑9 月確定，此本院107 年度易字第61號判決、本院107 年度六簡字第137 號判決、本院107 年度六簡字第170 號判決、本院107 年度易字第498 號判決等件附卷可參，復有臺灣高等法院被告前案紀案表在卷可稽，本件被告所犯前開㈠案件雖於107 年4 月19日因繳納易科罰金而執行完畢，惟又上開㈠、㈡、㈢、㈣案件合於裁判確定前犯數罪之數罪併罰之要件（即最先確定之㈠ 案件判決確定日為107 年3 月12日，而㈡案件之犯罪時間為106 年12月7 日或8 日、㈢案件之犯罪時間為106 年12月13日、㈣案件之犯罪時間為107 年1 月30日、107年2 月16日，㈠、㈡、㈢、㈣案件合於裁判確定前犯數罪之要件），惟檢察官未就該部分合併定應執行刑，逕執行上開㈠案件之應執行刑，尚難認已執行完畢。茲既㈡、㈢、㈣案件所處之罪刑既尚未執行完畢，則㈠案件固因先確定而於形式上予以執行，惟該部分所犯之罪將來仍將經檢察官聲請定應執行刑，屆時該㈠案件之罪刑將亦屬執行時予以扣除之問題，不能遽認已執行完畢，準此，被告犯本案時，其所受之前揭有期徒刑尚未執行完畢，其於本案中自不構成累犯，是依上開最高法院判決意旨，起訴書認被告本件所犯係屬累犯，尚有誤會。

四、爰審酌被告前經觀察、勒戒及法院判處徒刑後，並未戒絕毒品，再施用毒品，顯見其自制力不足，無法擺脫毒品，故應藉由刑罰之執行，以收教化之功能，惟念其施用毒品僅戕害其自己身心，尚未有嚴重破壞社會秩序或侵害他人權益之情形，兼衡被告警詢中之供述，暨於警詢時自陳教育程度為高中畢業、職業工、家庭經濟狀況勉持等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

五、依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第454 條第2 項，毒品危害防制條例第10條第2 項，刑法第11條、第41條第1 項前段，逕以簡易判決處如主文所示之刑。

六、如不服本判決，得自收受送達之日起十日內，表明上訴理由，向本庭（雲林縣○○市○○路00號）提起上訴。

附錄本案論罪科刑法條全文：毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。

施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。