（90）法律決字第 037099 號

要旨

主旨

說明

一 復 貴部九十年九月二十六日台 (九十) 內中地字第九○一五一一三號函。

二 按遺囑之方式，民法第一千一百八十九條定有明文，故遺囑應依法定方式為之，始為合法有效。本件所涉我國人民萬○超先生由美國德克薩斯州哈里斯郡公證人公證之遺囑，參酌司法院秘書長八十八年十一月十日 (八八) 秘台廳民一字第二七六三八號函所示：「……民法第一千一百九十一條第一項謂公證人係指我國之公證人而言，……而僑民在中華民國領事駐在地為遺囑時，依同條第二項規定得由我國領事執行第一項所定公證人職盼，僑民在我國領事駐在地為遺囑時，未依此規定由我國領事人員執行公證人職盼，難謂已具備公證遺囑之成立要件，但遺囑是否已具有自書遺囑或代筆遺囑之效力，則須視個案而定。」見解，本件遺囑似不符合我國民法規定之公證遺囑，合先說明。

三 次查本件當事人遺囑之作成地為美國，依涉外民事法律適用法第二十四條第一項之規定，遺囑之成立要件及效力，依成立時遺囑人之本國法。復依我國民法第一千一百九十四條規定，代筆遺囑應符合以下要件： (一) 須由遺囑人指定三人以上之見證人， (二) 由遺囑人口述遺囑之意旨， (三) 須由見證人中之一人筆記、宣讀、講解， (四)經遺囑人認可後，記明年、月、日及代筆人之姓名， (五) 須由見證人及遺囑人同行簽名，遺囑人如不能簽名者，應按指印代之。上開要件中，見證人在場作為遺囑成立要件，係對遺囑之成立及其內容提供有力之證明，如無同法第一千一百九十八條規定之限制，應解為具備見證人之資格。至所謂「由見證人中之一人筆記」者，係指親自執筆，不能使他人為之；如遺囑全文以打字方式為之，而非由代筆人親自執筆，即違反法定方式，依民法第七十三條：「法律行為，不依法定方式者，無效。但法律另有規定者，不在此限。」之規定，應為無效，前經本部七十五年十一月二十五日法七十五律字第一四三四二號、八十五年八月三十一日法八十五律決字第二二三七四號、八十七年七月六日法八十七律字第○二三○二二號及九十年七月三日法九十律決字第○二○六二號函釋在案，於民法相關規定未經修正前，本部上開函釋並無變更。本件相關疑義，請參酌上開說明本於職權認定之。惟本件個案如有爭訟時，仍應以法院之認定為準，併此敘明。