法律字第 1000006693 號

要旨

主旨

說明

一、復 貴部 100 年 3 月 10 日台內民字第 1000047768 號函。

二、按一行為違反二以上行政法上義務規定，而該二以上規定之間存有特別法與普通法關係者，特別規定之構成要件必涵蓋普通規定之構成要件，除法律別有規定外，應依特別法優先於普通法適用之原則，優先適用該特別規定，而不再適用一行為不二罰原則。本件來函說明三所指殯葬管理條例第 56 條第 1 項及水土保持法第 33 條第 1 項規定，兩者之規範目的及構成要件均有差異，是殯葬管理條例第 56 條第 1 項得否認屬水土保持法第 33 條第 1 項規定之特別規定，仍請再酌。至本件併附之貴部 99 年 3 月 4 日台內民字第 0990032193 號函說明三援引本部 95 年 10 月 4 日法律決字第 0950035207 號函見解乙節，因本部上開函釋之案情與貴部函所指情形不同，不宜逕予援用，合先敘明。

三、次按違法之事實是否為「一行為」，乃個案判斷之問題，並非僅就法規與法規間之問題，或抽象事實予以抽象之判斷，而係必須就具體個案之事實情節，依據行為人主觀之犯意、構持要件之實現、受侵害法益及所侵害之法律效果，斟酌被違反行政法上義務條文之文義、立法意旨、制裁之意義、期待可能性與社會通念等因素綜合判斷決定之（本部 100 年 1 月 11 日法律字第 0999054953 號函參照）。查殯葬管理條例第 56 條之處罰構成要件乃違反同條例第 22 條第 1 項所定「埋葬屍體，應於公墓內為之。」之規定；而水土保持法第 32條第 1 項之犯罪構成要件，以「在公有或私人山坡地或國、公有林區或他人私有林區內未經同意擅自墾殖、占用或從事同法第 8 條第1 項第 2 款至第 5 款之開發、經營或使用，致生水土流失或毀損水土保持之處理與維護設施」為成立要件，含有竊佔罪之性質，以未經土地所有權人同意，擅自墾殖、占用或開發、經營、使用為必要，並應已達「致生水土流失或毀損水土保持之處理與維護設施」之程度（最高法院 98 年度台上字第 5782 號及 92 年度台上字第 692 號判決參照）。故行為人如基於「不經土地所有權人同意違法開挖設置墳墓」之單一犯意，且其開挖行為同時符合水土保持法第 32 條第 1項及殯葬管理條例第 22 條第 1 項之構成要件規定，應可認為有行政罰法第 26 條一行為不二罰規定之適用。

四、另查本件來函說明四後段係指「於山坡地違法擅自設置墳墓埋藏屍體之『開挖』行為，致生水土流失或毀損水土保持之處理與維護設施」之情形，與本件貴部來函所附臺中市政府民政局 100 年 3 月 3日中市民宗字第 1000006297 號函所詢問題，似未盡相同，請 貴部再予釐清為宜。

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內政部

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本部法律事務司（4 份）