智慧財產及商業法院105年度行商訴字第19號

• 裁判案由: 商標異議
• 案件類型: 智財
• 審判法院: 智慧財產及商業法院
• 裁判日期: 105 年 11 月 07 日

智慧財產法院行政判決
105年度行商訴字第19號原　　　告　日盛金融控股股份有限公司
代　表　人　黃錦瑭（董事長）
原　　　告　日盛證券股份有限公司
代　表　人　唐承健（董事長）
上二人共同
訴訟代理人　蔡銘書律師
王皓正律師
被　　　告　經濟部智慧財產局
代　表　人　洪淑敏（局長）
訴訟代理人　盧耀民
參　加　人　日盛國際租賃股份有限公司
代　表　人　許玉樹（董事長）
訴訟代理人　張東揚律師
廖嘉成律師
鄭耀誠律師
上列當事人間因商標異議事件，原告不服經濟部中華民國104 年11月24日經訴字第10406316760 號訴願決定，並經本院裁定命參加人獨立參加本件被告之訴訟。本院判決如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
壹、程序事項：
被告代表人原為王美花，於民國105 年8 月11日變更為洪淑敏，經其於同年 8 月 18 日具狀承受訴訟（本院卷二第252頁聲明承受訴訟狀、第 253 頁經濟部函），核無不合，應
予准許，合先敘明。
貳、實體事項：
一、事實概要：
參加人於100 年3 月1 日以「日盛租賃及盛圖」商標，指定使用於當時商標法施行細則第13條所定商品及服務分類表第40類之「發電機租賃、金屬加工機械租賃」服務，向被告申請註冊。經被告審查，准列為註冊第1489458 號商標（下稱系爭商標，如附圖一所示）。嗣原告日盛金融控股股份有限公司（下簡稱日盛金控公司）於101 年2 月24日以系爭商標有違註冊時商標法第23條第1 項第12至14款規定，對之提起異議。被告審查期間，適商標法於101 年7 月1 日修正施行。依現行商標法第106 條第1 項規定，該法修正施行前，已受理而尚未處分之異議案件，以註冊時及修正施行後之規定均為違法事由為限，始撤銷其註冊。本件原告日盛金控公司於異議程序主張之前揭條款業經修正為商標法第30條第1 項第11款、第10款及第12款規定。案經被告審查，認系爭商標之註冊，並無前揭商標法規定之適用，以103 年10月30日中台異字第G01010203 號商標異議審定書為「異議不成立」之處分。原告日盛金控公司不服，提起訴願，經經濟部104 年11月24日經訴字第10406316760 號決定駁回，遂與原告日盛證券股份有限公司（下簡稱日盛證券公司）共同向本院提起行政訴訟。
二、原告主張：
㈠本件爭點為系爭商標申請註冊有無註冊時商標法第23條第1
項第12款及現行商標法第30條第1 項第11款規定之情事，而被告審酌現行商標法第30條第1 項第11款規定時，因與現行商標法同條項第10款規定之構成要件不同，故在法律適用上自應有所區別，而不得全部援引第10款規定之混淆誤認審查基準之參酌因素進行審查，否則其審定即有適用法律錯誤之情事。蓋兩款規定在保護之客體、致混淆誤認之虞的對象及保護效力之射程均有所不同，則依第11款規定審查應否准許系爭商標申請註冊，即應依據該款之各項構成要件，包括「商標相同或近似於他人著名商標或標章」、「商標有致相關公眾混淆誤認之虞」、「商標有減損著名商標或標章之識別性或信譽之虞者」及「得該商標或標章之所有人同意申請註冊者」進行審查。由於第11款規定涉及著名商標之保護，為杜絕他人攀附著名商標，企圖引發相關公眾混淆誤認其來源與著名商標相同，應無考量系爭商標之註冊申請是否為善意之必要，否則將增加申請人企圖僥倖之心，並增加著名商標所有人為保護商標權而提出商標異議、行政爭訟之訟累。詎依被告提出之行政訴訟答辯書觀之，被告就本件判斷混淆誤認之虞之考量因素，包括「商標識別性之強弱」、「商標是否近似及其近似之程度」、「系爭商標之註冊申請是否善意」、「實際混淆誤認之情事」，均屬於第10款混淆誤認之虞審查基準所列8 項考量因素之項目，可知被告並未基於不同法律要件應予不同法律內涵的法理，予以差別處理，致使本件審查結論，為不利於原告之判斷，洵屬違法。
㈡據以異議諸商標為著名商標：
⒈原告日盛證券公司最早自50年即設立營運，自78年起即陸續取得據以異議註冊第36936 號（如附圖二所示，下稱第936 號商標）及第101987號「日盛及圖」商標（如附圖三所示，下稱第987 號商標）。而原告日盛金控公司則自91年設立，整合其所屬國內子公司包括原告日盛證券公司、日盛國際商業銀行股份有限公司（下稱日盛商銀）等，並自95年取得註冊第1200673 號「日盛集團JIH SUN GROUP
及盛圖」商標權（如附圖四所示，下稱第673 號商標，並與第936 號及第987 號「日盛及圖」商標合稱據以異議諸商標）。歷年來原告日盛金控公司之企業集團及相關企業獲有多個獎項，原告日盛證券公司亦獲100 年數位服務標竿企業金融投資類第3 名，堪認於系爭商標申請註冊日，據以異議之「日盛」、「盛字設計圖」等商標經原告日盛金控公司及日盛證券公司等關係企業長期廣泛使用於銀行、證券、投資、保險等金融業務相關事業，所表彰之信譽已為我國證券相關服務事業或消費者所普遍知悉而已臻著名，且已具備較強之商標識別性。
⒉第673 號商標雖經被告為廢止之處分，惟尚在行政救濟中，而未確定，且該商標自獲准註冊於「銀行服務、發行信用卡服務、信用調查、有價證券經紀業、抵押貸款、融資服務、證券商業務、投資之評估分析諮詢顧問服務、保險服務、提供財務金融資訊、投資資產管理顧問、證券承銷」服務以來，即與第936 號、第987 號商標一同經大量使用於原告日盛金控公司及其關係企業發行之存摺外觀、金融卡之行號說明、營業處所之外觀設計、店招使用及各式書類文件之相關物品當中，迄今未有任何中斷使用之情形。縱原告日盛金控公司另有新創、使用其他商標者，亦無損併存使用之事實，是第673 號商標並無廢止註冊之事由。
㈢兩商標構成近似：
系爭商標係由墨色矩形圖內置反白「盛字設計圖」及中文「日盛租賃」左右排列所組成，其中「租賃」2 字不在專用之列，與第936 號、第987 號「日盛及圖」及第673 號「日盛集團JIH SUN GROUP 及盛圖」等商標圖樣相較，均有引人注意之中文「日盛」及「盛字設計圖」，以具有普通知識經驗之消費者，於購買時施以普通之注意，可能會誤認二者所提供之服務為來自同一來源之系列服務，或雖不相同但有關聯之來源，確屬構成近似，且近似程度極高。
㈣兩商標有致相關公眾混淆誤認之虞：
⒈如上所述，現行商標法第30條第1 項第10款與第11款之法律要件有異，因此審查時應依適用要件之不同，而採行不同之審查標準。
⒉縱認被告在審查現行商標法第30條第1 項第11款混淆誤認之虞要件，得全數援引混淆誤認之虞審查基準之8 項審酌因素，然在第10款、第11款要件有三點差異之情形下，被告審查上開參酌因素，必須因應第10款、第11款之差異，具體判斷上亦應為適當之調整。但從被告審查理由觀察，其逐項審查判斷混淆誤認之虞之考量因素，竟有審查認定前後自相矛盾之處。易言之，被告考量之因素，包括「商標識別性之強弱」、「商標是否近似及其近似之程度」、「系爭商標之註冊申請是否善意」、「實際混淆誤認之情事」等因素，並認第936 號、第987 號商標其識別性較弱、系爭商標之註冊申請屬善意、二商標近似程度不高、所舉事證及市場調查報告難認有致相關公眾發生實際混淆誤認之情事，且在異議審定、訴願程序均據上開參酌因素及結論為不利於原告之判斷。然而，原告日盛證券公司為國內最早設立營運之資深金融證券商，參照據以異議諸商標歷年使用情形，據以異議諸商標對於相關公眾或消費者，應有極高之識別性。又參加人申請系爭商標之註冊並非出於善意，因實質掌控參加人公司之訴外人○○○，基於個人利益，安排參加人公司與訴外人日盛保全股份有限公司（下稱日盛保全公司）、日盛證券投資信託股份有限公司（下稱日盛投信公司）等申請包括系爭商標在內之商標，攀附「日盛」之商標文字或「盛」字設計圖，使人誤認兩商標為同一來源之服務，或誤認原告與參加人公司、日盛保全公司、日盛投信公司間存在關係企業、授權關係、加盟關係或其他類似關係，已使相關公眾產生混淆誤認之情事。況且，○○○於退出日盛金控公司之經營前，主導安排其投資掌控之參加人、日盛保全公司及日盛投信公司等，取得日盛金控公司之商標，得以繼續使用「日盛」之商標文字或「盛」字設計圖，並於原告日盛金控公司經營權變更後，多次將參加人公司與日盛保全公司等非原告子公司或關係企業之事業，以「日盛集團」稱之，並自稱為「日盛企業集團總裁」，顯見參加人申請系爭商標，係出於○○○欲使相關公眾混淆誤認參加人公司與原告之商品或服務為同一來源之系列商品或服務，或誤認其間存在關係企業、授權關係、加盟關係或其他類似關係，而繼續攀附使用「日盛」之商標文字或「盛」字設計圖之意圖。至原告日盛金控公司雖於97年5 月20日與參加人簽署協議書（下稱系爭協議書），惟此乃因當時所有公司均為○○○實質掌控，而遭○○○安排所致。綜上，○○○利用參加人申請系爭商標，其目的在混淆社會大眾，是參加人自不具善意。
⒊觀諸原告日盛金控公司委託財團法人中華工商研究院所製作之「商標審定號第36936 、1200673 、101987號商標專用權市場調查研究報告書」（下稱市場調查報告書），已顯示就兩商標相較，在我國之消費市場中，平均有高達百分之85以上之消費者有混淆誤認二者為同一公司或相關企業之情事。由此可知，縱系爭商標圖樣有增加「企業」之文字，仍有致消費者混淆誤認之虞。另參以103 年4 月18日關於「日盛集團旗下的日盛國際租賃公司疑竄改車籍文件，向銀行詐貸…」之媒體報導（下稱系爭媒體報導），亦可知已發生誤認參加人申請之系爭商標與原告間存在關係企業、授權關係、加盟關係或其他類似關係之情事。是故，參加人申請註冊之系爭商標確有發生致使相關公眾混淆誤認之事實。
㈤系爭商標有減損據以異議諸商標之識別性或信譽之虞：
如前所述，系爭商標之註冊申請有致相關公眾混淆誤認之虞，且揆諸系爭媒體報導之負面內容，足認倘准許參加人取得系爭商標之註冊，日後如參加人再發生類似上述負面事件，將導致系爭商標之使用對於原告所經營之金融相關事業信譽嚴重減損，縱使其所指定使用之商品服務類別與據以異議諸商標差異甚大、毫無關連性，仍不影響現行商標法第30條第1 項第11款後段規定之適用。
㈥綜上所述，被告准予系爭商標之註冊申請已違反系爭商標註冊時商標法第23條第1 項第12款本文及現行商標法第30條第1 項第11款本文規定，已有未洽，訴願決定亦未予以糾正，是原處分及訴願決定均有違法，應予撤銷。
㈦聲明：
⒈訴願決定及原處分均撤銷。
⒉被告對系爭商標異議事件，應作成異議成立，註冊應予撤銷之處分。
三、被告抗辯如下：
㈠系爭商標有註冊時商標法第23條第1 項第12款及現行商標法第30條第1 項第11款規定之事由：
⒈據以異議商標是否著名：原告日盛金控公司係於西元2002年設立，經營業務內容包括投資銀行業、票券金融業、信用卡業、保險業、證券業、期貨業、創業投資業等，其所屬集團包括原告日盛證券公司、日盛國際商業銀行股份有限公司、日盛國際產物保險代理人股份有限公司、日盛證券投資顧問股份有限公司、日盛期貨股份有限公司、日盛人身保險代理人股份有限公司等，其中原告日盛證券公司係最早於西元1961年設立營運，迄今已有50多年，並自78年起，陸續以其公司名稱特取部分作為商標圖樣之主要部分之一，申請取得第936 號及第987 號「日盛及圖」二據以異議商標。鈞院103 年度民商訴字第45號民事判決亦認定第936 號「日盛及圖」於85年為著名商標等情形，原告持續使用據以異議商標，堪認於系爭商標申請註冊日100
年3 月1 日前，據以異議之第936 號及第987 號「日盛及圖」二商標經原告所屬集團日盛證券公司長期廣泛使用於股票買賣業務及證券商業務，所表彰之信譽已為我國相關事業或消費者所普遍知悉而臻著名。據以異議之第673 號「日盛集團JIH SUN GROUP 及盛圖」商標，因原告並未提出具體之使用證據資料，尚難認定其亦屬著名。
⒉商標是否近似：系爭商標係由墨色矩形底上反白之「圓形框內置盛字」設計圖及中文「日盛租賃」左右排列所組成，其中「租賃」2 字為所指定使用發電機租賃、金屬加工機械租賃服務之說明，業經聲明不在專用之列，而原告著名之據以異議之第936 號、第987 號「日盛及圖」2 商標圖樣，或為圓形框內置「盛」字設計圖及中文「日盛」左右排列所組成，或為墨色矩形底上反白之圓形框內置「盛」字設計圖及中文「日盛」左右排列所組成，二者相較，均有引人注意之「圓形框內置盛字」設計圖及中文「日盛」，以具有普通知識經驗之消費者，於購買時施以普通之注意，異時異地隔離觀察，二商標圖樣構成近似。
⒊有無致相關公眾混淆誤認之虞：
⑴商標識別性之強弱：系爭商標與據以異議商標主要部分之「圓形框內置盛字」設計圖及中文「日盛」，含有日日昌盛之意，為國人投資創業所喜愛之吉祥字詞，並非原告所獨創使用，其他廠商以之作為商標之主要部分申准註冊於各類商品或服務，目前仍有效存在者，例如以「圓形框內置盛字」設計圖作為商標者，有註冊第83960 、325304號「盛及圖」商標、第128305號「盛」商標、第166207號「日盛設計圖」商標等，以中文「日盛」作為商標者，有註冊第73766 號「日盛SUN RISE及圖」商標、第145820號「日盛搬家」商標、第171751號「日盛SUN RISE及圖」商標、第178387號「日盛」商標、第191958、1116904 號「日盛及圖」商標、第464126號「日盛穩好」商標、第473965號「日盛及圖」商標、第531532號「日盛」商標、第590132號「日盛及槍形圖」商標、第1065025 號「日盛」商標、第1163486 號「日盛JIH SEN 」商標、第1251177 號「日盛」商標、第1307886 號「日盛SUNRISE 及圖」商標、第1398232 號「日盛JSUN及圖」商標等，堪認以「圓形框內置盛字」設計圖或中文「日盛」作為商標一部分獲准註冊者，除原告及參加人於證券、銀行、保險、保全、租賃等類服務外，尚有其他廠商於各類商品或服務併存註冊之情形，其識別性較弱。
⑵系爭商標之註冊申請是否善意：
①參加人之前身為國穎企業股份有限公司，成立於70年，86年更名為日盛租賃公司，屬日盛集團之成員，以經營各式客貨車輛、機械設備等分期付款銷貨及租賃相關之業務，自78年即取得註冊第38847 號「日盛及圖」商標（指定於日用品、機械設備、儀器之租賃業務等服務，如附圖五所示），與原告所屬集團之日盛證券公司所有之註冊第29775 號「日盛設計圖」、第936 號「日盛及圖」及第987 號「日盛及圖」商標（指定於股票買賣服務、證券商業務等服務），併存註冊多年。嗣參加人與原告基於企業集團之業務分工，於97年5 月20日簽訂商標轉讓協議書，由原告處移轉取得註冊第1291122 、1291207 、1291363 號「日盛集團JIH SUN GROUP 及盛圖」商標，指定使用於通訊器材之租賃、電話租賃、…、休閒活動設施租賃、表演場地出租等，亦與原告及所屬集團日盛期貨公司其後註冊第1200673 號「日盛集團JIH SUN GROUP 及盛圖」、第1323524 號「日盛期貨自動入金系統SMMA設計圖」、第1625823 號「日盛」等商標有併存之事實，堪認自70年至98年間，原告及其相關企業與參加人均屬於「日盛集團」，該等公司除長期共同使用「日盛及圖」、「日盛集團JIH SUN GROUP 及盛圖」等商標作為各公司識別標識之一部，併存註冊於各個不同營業項目之服務，且相互間亦有業務合作往來之情事，則參加人主張系爭商標之申請應屬善意。
②原告主張依原告與參加人於97年5 月20日簽訂協議書內容，參加人僅受讓取得註冊第1291122 號、第1291207 號及第1291363 號等多件商標，雙方並無約定參加人有再申請之權，參加人已違反雙方協議。惟該協議書內容僅為單純商標權利之移轉，參加人將來得否以渠等商標圖樣相同或近似之文字或圖形申請註冊自仍應依商標法相關規定審查。參加人受讓前述商標之圖樣均係由墨色矩形底上反白之圓形框內置「盛」字設計圖及中文「日盛集團」、外文「JIH SUN GROUP
」所聯合組成，參加人於分家後，將「日盛集團」及「JIH SUN GROUP 」等文字除去，僅以墨色矩形底上反白之圓形框內置「盛」字設計圖及中文「日盛租賃」作為系爭商標圖樣申請註冊，使消費者不致誤認其為「日盛集團」之成員，其申請註冊應屬善意，並無原告所稱有曲解、擴張協議之情事。
⑶二商標近似之程度：系爭商標與據以異議著名之第936
號、第987 號「日盛及圖」等商標均有近似之「圓形框內置盛字」設計圖及中文「日盛」，二商標圖樣固屬構成近似。惟系爭商標除上開盛字設計圖及中文外，於中文「日盛」2 字右方尚結合具體可表彰其提供發電機、金屬加工機械租賃服務之說明「租賃」2 字，與據以異議之「日盛及圖」諸商標相較，於外觀、觀念或讀音上，足資消費者區辨二者服務來源之不同，二商標構成近似程度不高。
⑷實際混淆誤認之情事：異議補充理由書之附件1 係103
年4 月18日媒體報導「日盛集團旗下的日盛國際租賃公司疑竄改車籍文件，向銀行詐貸」、附件2 係原告發布重大訊息稱該案與其無關，其係原告對於媒體報導「日盛國際租賃公司為日盛集團旗下子公司」之內容有異議而發布聲明，並非有消費者因系爭商標之使用而發生混淆誤認之情事，而103 年4 月18日媒體報導後，原告股價之漲跌變化，依原告所提現有證據資料，亦難證與系爭商標之註冊使用相關。
㈡衡酌其他廠商以中文「日盛」、「圓形框內置盛字」設計圖作為商標之全部或一部分，於各類商品或服務註冊者，所在多有，識別性較低等因素，系爭商標指定使用於租賃服務，並不會減弱或分散據以異議商標著名於證券服務在社會大眾心中的獨特印象，亦無使人對據以異議商標之信譽產生貶抑或負面之聯想，核無減損據以異議商標之識別性或信譽之虞，揆諸前開說明，系爭商標之註冊，自無註冊時商標法第23條第1 項第12款及現行商標法第30條第1 項第11款規定之適用，被告所為原處分洵無違誤。
㈢聲明：原告之訴駁回。
四、參加人抗辯如下：
㈠系爭商標並未違反現行商標法第30條第1 項第11款本文及註冊時商標法第23條第1 項第12款本文規定：
⒈原告並未證明第936 號、第987 號商標於系爭商標申請註冊時仍為著名商標：
原處分固肯認第936 、987 號商標為著名商標，惟未細究其著名之時點為何時，訴願決定雖參酌本院103 年度民商訴字第45號判決，認定該等商標分別於85年及系爭商標申請註冊日前為著名商標，但卻未有相對應之證據資料足以支持。是以，依行政訴訟法第136 條準用民事訴訟法第277 條本文規定，原告應再提出該等商標自85年起至系爭商標申請註冊日止之行銷使用資料，以證明該等商標確實於系爭商標申請註冊時仍為著名，否則難認系爭商標之註冊有何該當商標法第30條第1 項第11款本文及註冊時商標法第23條第1 項第12款本文規定不得註冊之事由。
⒉第673 號商標有應廢止註冊之事由，於系爭商標申請註冊時已無符合著名商標應具備之廣泛使用事實：
⑴原處分固認「日盛」及「盛」字設計圖經廣泛使用，惟未指明究竟何商標應享有著名商標之保護。而針對第673 號商標，訴願決定則否認其為著名商標，故原告自不得以第673 號商標為據，主張系爭商標有應撤銷註冊之事由。
⑵第673 號商標業經被告於105 年2 月1 日以中台廢字第L01040607 號廢止處分書為廢止之處分，現雖仍在行政救濟中，然觀諸該廢止處分書所列理由，係指摘原告日盛金控公司至少自101 年11月13日起即完全未使用第673 號商標。再參以系爭商標申請註冊時原告日盛金控公司早已公開宣布停止第673 號商標之使用，即可推知第673 號商標於系爭商標申請註冊時早已非著名商標。
⒊原告自99年後統一更改公司標章圖樣，早已停止宣傳使用第936 、987 號商標圖樣：
原告日盛金控公司於99年宣布新的企業圖樣後，各營業據點、分行即全面改採新圖樣，經原告全面向消費者行銷宣傳新圖樣之結果，相關消費者早已無法將第936 號、第987 號商標之圖樣與原告相連結，顯見第936 號、第987 號商標於系爭商標申請日時，已失去著名商標應有之著名性。
⒋縱使第936 號、第987 號商標於系爭商標申請註冊時仍為著名商標，惟系爭商標指定使用之服務範圍與第936 號、第987 號商標之著名範圍有異，無致相關公眾產生混淆誤認之虞，亦無減損該等商標之識別性或信譽之虞：
⑴系爭商標之註冊無致相關公眾產生混淆誤認之虞：
第936 號及第987 號商標之著名程度僅及於股票買賣業務及證券商業務，而未達到一般消費者所普遍認知之高著名程度。是以，若非所指定使用之商品／服務與上開服務間具有相當程度之關聯性，尚不致使一般消費者產生混淆誤認之虞。又因系爭商標係指定使用於「貴重物品之警衛護送」服務，與第936 號、第987 號商標所著名之股票買賣業務及證券商業務並無關聯性。且系爭商標圖樣上又以「企業」2 字標明與第936 號、第987 號商標服務性質之不同，顯足供相關公眾予以區別，而無致相關公眾產生混淆誤認之虞。
⑵系爭商標之註冊無致減損第936 號、第987 號商標之識別性及信譽之虞：
因「日盛」為我國國人喜愛之吉祥語，故以「日盛」或「盛」字為主要識別部分之商標，乃註冊存在於多數不同領域之商品或服務，是「日盛」或「盛」字設計圖之識別性較低。況且，訴願決定僅肯認第936 號、第987
號商標達到相關事業或消費者所普遍知悉之低著名程度，尚未達到足以適用防止商標淡化保護之著名程度。又系爭媒體報導所載並非因系爭商標與商品或服務結合後產生不良印象所導致，且原告日盛金控公司股價漲跌與系爭商標之註冊合法與否亦毫無關聯。是故，系爭商標之註冊無致減損第936 號、第987 號商標之識別性及信譽之虞。
㈡綜上所陳，原告主張系爭商標違反註冊時商標法第23條第1
項第12款本文及現行商標法第30條第1 項第11款本文規定而應予撤銷，並無理由，應予駁回。
㈢聲明：原告之訴駁回。
五、本院之判斷：
㈠關於原告日盛證券公司起訴之部分：
⒈原告日盛證券公司起訴主張略以：參加人所有註冊第1489458 號「日盛租賃及盛圖」之系爭商標業已違反註冊時商標法第23條第1 項第12款本文及現行商標法第30條第1項
第11款本文之規定，而應予以撤銷。又原告日盛證券公司雖未參與本件訴訟之先行程序，惟原告日盛金控公司主張據以異議之商標，其中註冊第936 號、第987 號商標之商標權人即為原告日盛證券公司，故原告日盛證券公司具備法律上利害關係人資格，依行政訴訟法第4 條第3 項規定，自亦得提起本件訴訟云云。
⒉按行政訴訟法第4 條規定：「（第1 項）人民因中央或地方機關之違法行政處分，認為損害其權利或法律上之利益，經依訴願法提起訴願而不服其決定，或提起訴願逾3 個月不為決定，或延長訴願決定期間逾2 個月不為決定者，得向行政法院提起撤銷訴訟。……（第3 項）訴願人以外之利害關係人，認為第1 項訴願決定，損害其權利或法律上之利益者，得向行政法院提起撤銷訴訟」，參照司法院院字第641 號解釋意旨，不服受理訴願機關之決定者，雖非原訴願人亦得提起撤銷訴訟，但以該訴願決定撤銷或變更原處分，致損害其權利或利益者為限。故利害關係相同之人，自不得依行政訴訟法第4 條第3 項規定起訴。惟於例外情形，如訴訟標的對於原訴願人及其他有相同利害關係之人必須合一確定者，則既經原訴願人踐行訴願程序，可認為原提起訴願之當事人，有為所有必須合一確定之人提起訴願之意，應解為與原訴願人利害關係相同之人得逕行依同法第4 條第1 項起訴（最高行政法院93年9 月份庭長法官聯席會議決議參照）。又基於同一法律上理由，上開決議亦得適用於行政訴訟法第5 條課予義務訴訟之情形（最高行政法院102 年度裁字第63號裁定可資參照）。而所謂訴訟標的對於數人必須合一確定，係指為訴訟標的之法律關係為數人所共有，不能分割，其訴訟之實施必須由全體成員共同參與始為合法，法院也必須對全體成員為相同之判決者而言，亦有最高行政法院101 年度裁字第2052號號裁定可參。至於當事人適格，係指於具體訴訟中具備為正當當事人之適格而得適法受本案判決者而言，此等要件是否欠缺，常須審酌當事人之實體上法律關係始能判斷，而當事人是否具有公法上請求權，亦然，均應以判決方式為之，較能對當事人之訴訟程序權為周全保障（最高行政法院90年度6 月份庭長法官聯席會議決議、最高行政法院96年度裁字第2181號裁定要旨可資參照）。
⒊經查，參加人前於100 年3 月1 日以「日盛租賃及盛圖」商標，指定使用於當時商標法施行細則第13 條 所定商品及服務分類表第40類之「發電機租賃、金屬加工機械租賃」服務，向被告申請註冊。經被告審查，准列為註冊第1489458 號商標（即系爭商標）。嗣原告日盛金控公司於101 年2 月24日以該商標有違註冊時商標法第23條第1 項第12至14款規定，對之提起異議。案經被告審查，認系爭商標之註冊，並無前揭商標法規定之適用，以103 年10月30日中台異字第G01010203 號商標異議審定書為「異議不成立」之處分。原告日盛金控公司不服，提起訴願，由經濟部於104 年11月24日以經訴字第10406316760 號決定駁回。原告日盛金控公司仍未甘服，遂以系爭商標違反註冊時商標法第23條第1 項第12款本文及現行商標法第30條第1
項第11款本文之規定為由，向本院提起行政訴訟等情，有商標異議審定書、訴願決定及起訴狀附卷可稽。顯見原告日盛證券公司並非本件商標異議處分之相對人，且訴願決定係維持被告之原處分，原告日盛證券公司自無因訴願決定撤銷或變更原處分致權益受損而得提起課予義務訴訟情事。又本件原告日盛金控公司係以其所有註冊第1200673
號商標及原告日盛證券公司所有第936 號、第987 號商標為據以異議商標，對系爭商標提出異議，而原告日盛證券公司亦以相同之商標主張系爭商標有註冊時商標法第23條第1 項第12款本文及現行商標法第30條第1 項第11款本文規定之撤銷事由，足認原告日盛金控公司與原告日盛證券公司之利害關係相同。惟原告日盛證券公司就系爭商標應否撤銷，本得依現行商標法第48條之規定獨立向被告提出異議，就本件商標異議事件並無與原告日盛金控公司一同起訴之必要，故本件訴訟對於原告日盛金控公司及原告日盛證券公司而言，顯無必須合一確定情形。換言之，原告日盛證券公司至多與原告日盛金控公司亦僅具經濟上或其他事實上之利害關係而已，就原處分否准系爭商標異議成立一節，原告日盛證券公司並未因此而有權利或法律上利益遭受損害之情形，實難認原告日盛證券公司與日盛金控公司等間，就本件作為訴訟標的之法律關係（課予義務訴訟）有不能分割而必須合一確定之情事可言。是原告日盛證券公司提起本件課予義務訴訟，請求判決撤銷訴願決定及原處分，以及被告對系爭商標異議事件，應作成異議成立、註冊應予撤銷之處分，為當事人不適格，自應予判決駁回之。
㈡關於原告日盛金控公司起訴之部分。按現行商標法修正施行前，已受理而尚未處分之異議或評定案件，以註冊時及該法修正施行後之規定均為違法事由為限，始撤銷其註冊；其程序依修正施行後之規定辦理。但修正施行前已依法進行之程序，其效力不受影響，現行商標法第106 條第1 項定有明文。經查，系爭商標係參加人於100 年3 月1 日申請註冊，並經被告於100 年12月1 日核准註冊公告，而原告日盛金控公司係於101 年2 月24日對之提起異議，被告則於103 年10月30日為異議不成立之處分，是本件自屬現行商標法修正施行前，已受理而尚未處分之異議案件，依前揭規定，系爭商標之註冊有無違法事由，應以99年8 月25日修正公布、99年9
月12日施行之商標法（下稱修正前商標法）及現行商標法併為判斷。又被告係依原告於異議理由之主張就修正前商標法第23條第1 項第12款、第13款、第14款及現行商標法第30條第1 項第11款、第10款、第12款之規定審查，為「異議不成立」之處分。原告不服，提起訴願，僅主張系爭商標違反修正前商標法第23條第1 項第12款本文及現行商標法第30條第1 項第11款本文之規定，並確認據以異議商標為第936 號、第987 號「日盛及圖」及第673 號「日盛集團JIH SUN GROUP 及盛圖」等3 件商標，至於異議階段所提出之其餘爭點則不再爭執（參訴願卷104 年9 月30日筆錄第3 頁，本院卷一第114 頁）。是以，本件關於原告日盛金控公司起訴部分之爭點即為系爭商標之註冊有無違反修正前商標法第23條第1
項第12款本文及現行商標法第30條第1 項第11款本文之規定，而有不應准予註冊之事由。
㈢第936號、第987號「日盛及圖」商標為著名商標：
⒈按修正前商標法第23條第1 項第12款本文及現行商標法第30條第1 項第11款本文明文規定「商標有相同或近似於他人著名商標或標章，有致相關公眾混淆誤認之虞者，或有減損著名商標或標章之識別性或信譽之虞者」，不得註冊。是以，構成前揭條款不得註冊之要件，乃以據以異議商標為著名商標為前提。又「本法所稱之著名，指有客觀證據足以認定已廣為相關事業或消費者所普遍認知者」，商標法施行細則第31條復有明文。再商標是否著名，應以國內消費者之認知為準，而著名之區域，係指於中華民國境內，廣為相關事業或消費者所普遍認知（司法院釋字第104 號解釋參照）。另著名商標之認定應就個案情況，考量商標識別性之強弱、相關事業或消費者知悉或認識商標之程度、商標使用期間、範圍及地域、商標宣傳之期間、範圍及地域、商標是否申請或取得註冊及其註冊、申請註冊之期間、範圍及地域、商標成功執行其權利的紀錄，特別指曾經行政或司法機關認定為著名之情形、商標之價值、其他足以認定著名商標之因素等綜合判斷之。
⒉經查，參照原告日盛金控公司所提出之「金融控股公司與其子公司之組織關係圖」、原告日盛金控公司及其子公司99年及98年12月31日合併財務報表附註（異議卷第47-48
頁）可知，以原告日盛金控公司為主之控股公司，於91年設立，其下共轄有原告日盛證券公司、日盛國際產物保險代理人股份有限公司、日盛商銀、日盛期貨公司、日盛證券投資顧問股份有限公司、日盛國際投資控股有限公司、日盛人身保險代理人股份有限公司等子公司，亦即日盛金控公司所綜理之業務範圍包含投資銀行業、票券金融業、信用卡業、保險業、證券業、期貨業、創業投資事業以及與金融業務相關之事業等。其中原告日盛證券公司早於50年即已設立營運，迄今已有50多年，並自78年起陸續以其公司名稱特取部分即「日盛」，作為商標圖樣之主要部分，申請取得據以異議第936 號及第987 號商標。另參酌本院103 年度民商訴字第45號判決亦認定第936 號商標為著名商標（本院卷二第305 頁，被告並不爭執此判決）等情形，且原告日盛證券公司復持續使用迄今，並於101 年獲得數位服務標竿企業金融投資類第3 名，此有原告提出之網路報導資料可稽（異議卷第52-53 頁）。是以，據原告提出之組織關係圖、原告日盛金控公司集團及其關係企業之獲獎報導等證據資料，足堪認定第936 號、第987 號商標於系爭商標申請註冊日即100 年3 月1 日前，經原告所屬集團之日盛證券公司長期廣泛使用於股票買賣業務及證券商業務，所表彰之識別性及信譽已為我國相關事業或消費者所普遍認知而達著名程度。
⒊原告固然主張第673 號商標亦為著名商標云云。惟查，第673 號商標業經被告於105 年2 月1 日以中台廢字第L01040607 號廢止處分書為其商標之註冊應予廢止之處分，此有上開廢止處分書在卷可憑（本院卷一第106-107 頁）。姑且不論被告所為之廢止處分是否有據，惟從該件申請廢止日為104 年11月13日，且被告係以第673 號商標有於註冊後迄未使用或繼續停止使用已滿3 年之情事為由，廢止第673 號商標之註冊，顯見原告日盛金控公司於被告廢止處分前所提之使用證據，尚無從據以認定第673 號商標於申請廢止前3 年有使用之事實，遑論已達著名商標之程度。是以，被告及參加人抗辯第673 號商標非著名商標等語，即應可採。
㈣系爭商標之註冊並無違反修正前商標法第23條第1 項第12款本文及現行商標法第30條第1 項第11款本文之規定：
⒈按修正前商標法第23條第1 項第12款及現行商標法第30條第1 項第11款規定所謂「有致相關公眾混淆誤認之虞者」，係指兩商標因相同或構成近似，致使相關公眾誤認為同一商標，或雖不致誤認兩商標為同一商標，但極有可能誤認兩商標之商品／服務為同一來源之系列商品／服務，或誤認兩商標之使用人間存在關係企業、授權關係、加盟關係或其他類似關係而言。而就「混淆誤認之虞」的規範，現行商標法第30條第1 項第11款前段及同條項第10款均有規定，二者區別在於保護客體之不同。第11款前段規定保護之客體為著名商標，而第10款規定保護之客體為註冊或申請在先之商標。因此，基於同一用語同一內涵之法理，此二款規定在「混淆誤認之虞」的判斷上，具一致性誠屬當然，故第30條第1 項第11款前段規定有關「混淆誤認之虞」的判斷，自與同條項第10款規定「混淆誤認之虞」之判斷標準並無不同。而判斷有無混淆誤認之虞，則應參酌商標識別性之強弱、商標是否近似暨其近似之程度、商品或服務是否類似與其類似之程度、先權利人多角化經營之情形、實際混淆誤認之情事、相關公眾對各商標熟悉之程度、系爭商標之申請人是否善意，暨其他混淆誤認之因素等綜合判斷，是否已達有致相關公眾產生混淆誤認之虞。至於所謂減損著名商標識別性之虞，係指著名商標之識別性有可能遭受減弱，亦即當著名商標使用於特定之商品或服務，原本僅會使人產生某一特定來源之聯想，但當未取得授權之第三人之使用行為，逐漸減弱或分散該商標曾經強烈指示單一來源的特徵及吸引力時，最後該曾經強烈指示單一來源的商標很有可能將會變成指示二種或二種以上來源的商標，或使該商標在社會大眾的心中不會留下單一聯想或獨特性的印象。另所謂減損著名商標信譽之虞，則係指著名商標之信譽有可能遭受污損，亦即因未取得授權之第三人之使用行為，使消費者對著名商標所代表之品質、信譽產生貶抑或負面之聯想。
⒉茲就本件關於「致相關公眾混淆誤認之虞」存在之相關因素審酌如下：
⑴商標是否近似暨其近似之程度：
①按所謂商標構成相同或近似者，係指以具有普通知識經驗之一般商品購買人，於購買時施以普通所用之注意，就兩商標整體之外觀、觀念或讀音隔離觀察，有無引起混淆誤認之虞以為斷。故兩商標在外觀、觀念或讀音上，其文字、圖形或記號，有一近似，足以使一般相關消費者產生混淆誤認之虞者，即為近似之商標。
②經查，系爭商標圖樣係由墨色矩形底上反白之「圓形框內置盛字」設計圖及中文「日盛租賃」左右排列所組成，其中「租賃」2 字業經聲明不在專用之列。
而第936 號及第987 號「日盛及圖」商標圖樣，或為圓形框內置「盛」字設計圖及中文「日盛」左右排列所組成，或為墨色矩形底上反白之圓形框內置「盛」字設計圖及中文「日盛」左右排列所組成，二者相較，均有引人注意之「圓形框內置盛字」設計圖及中文「日盛」，以具有普通知識經驗之消費者，於購買時施以普通之注意，異時異地隔離觀察，二商標圖樣構成近似。原告稱第936 號及第987 號「日盛及圖」商標圖樣與系爭商標構成近似，應屬可採。
⑵商標識別性之強弱：
①商標之文字、圖形、記號、顏色、立體形狀、動態、全像圖、聲音等，或其聯合式，對於商品／服務之相關消費者所呈現識別商品／服務來源之功能，因其商標特徵的不同而有強弱之別。原則上創意性的商標識別性最強，而以習見事物為內容的任意性商標及以商品／服務相關暗示說明為內容的暗示性商標，其識別性即較弱（混淆誤認之虞審查基準5.1 ）。
②查本件兩商標圖樣主要部分之「圓形框內置盛字」設計圖及中文「日盛」，含有日日昌盛之意，為國人投資創業所喜愛之吉祥字詞，而應屬任意性或暗示性商標，並非原告所獨創使用，其他廠商以之作為商標之主要部分申准註冊於各類商品∕服務，目前仍有效存在者所在多有，例如以「圓形框內置盛字」設計圖作為商標者有：註冊第83960 號、第325304號「盛及圖」商標（指定於豆瓣醬、…）、第128305號「盛」商標（指定於硫酸鹽、…）、第166207號「日盛設計圖」商標（指定於搬家、…等服務）、第968268號「鴻盛國際行設計圖」商標（指定於天然石材、…）等；而以中文「日盛」作為商標者有：註冊第73766 號「日盛SUN RISE及圖」商標（指定於公司帳務處理及有關之諮詢顧問業務、…）、第145820號「日盛搬家」商標（指定於搬家業務、…）、第171751號「日盛SUN RISE及圖」商標（指定於首飾及貴金屬零售，…）、第178387號「日盛」商標（指定於眼鏡之零售服務）、第191958號「日盛及圖」商標（指定於不動產租售、買賣、…）、第1116904 號「日盛」商標（指定於各種建築物之租賃、…）、第464126號「日盛穩好」商標（指定於穀、麵粉、…）、第473965號「日盛及圖」商標（指定於飼料）、第531532號「日盛」商標（指定於天然肥料、…）、第590132號「日盛及槍形圖」商標（指定於鹽、調味用醬、…）、第1065025 號「日盛」商標（指定於中西藥品、維他命、…）、第1163486 號「日盛JIH SEN 」商標（指定於木工機械、…）、第1251177 號「日盛」商標（指定於肉乾、…）、第1307886 號「日盛SUNRISE 及圖」商標（指定於銀，翡翠，珍珠（珠寶飾品），…）、第1398232 號「日盛JSUN及圖」（指定於鹽薑、蔭瓜、…）等，此有商標布林檢索檢索結果註記詳表附卷可稽（異議卷第237-264 頁）。堪認以「圓形框內置盛字」設計圖或中文「日盛」作為商標一部分獲准註冊者，除原告及參加人於證券、銀行、保險、保全及租賃等類服務外，尚有其他廠商於各類商品∕服務併存註冊之情形，其識別性較弱。
⑶系爭商標之註冊申請是否善意：
①原告主張稱參加人申請系爭商標非屬善意云云。惟查參加人之前身為「國穎企業股份有限公司」，成立於70年（86年更名為「日盛國際租賃股份有限公司」），代表人為○○○，屬日盛集團之成員，經營各式客貨車輛、機械設備等分期付款銷貨及租賃相關之業務，有參加人提出之參加人公司簡介、日盛集團相關企業分佈資料（異議卷第83、163 、171-172 頁）在卷可按。又參加人於78年即取得註冊第38847 號「日盛及圖」商標（指定於日用品、機械設備、儀器之租賃業務等服務），與原告所屬集團之日盛證券公司所有之註冊第29775 號「日盛設計圖」、第936 號及第987 號「日盛及圖」商標（指定於股票買賣服務、證券商業務等服務），併存註冊多年。且參加人及其關係企業（日盛保全公司）復陸續取得註冊第1195163 、1195410 號「日盛集團日盛保全日暘樓管及盛圖」、第1291122 、1291207 、1291363 、1327231 號「日盛集團JIH SUN GROUP 及盛圖」等商標（指定於保全服務、電信通信服務、通訊器材之租賃、書刊雜誌之出版發行、建築工程設備租賃、消防器材安裝維修等服務），亦與原告及其子公司（日盛期貨公司）其後註冊第673 號「日盛集團JIH SUN GROUP 及盛圖」、第1323524 號「日盛期貨自動入金系統及SMMA設計圖」、第1625823 號「日盛」等多件商標併存。再者，參加人與原告為辦理日盛集團企業商標「日盛集團JIH SUN GROUP 及盛圖」回復移轉等相關事宜而於97年5 月20日簽訂協議書，其中第1 條約定原告應將註冊第1291122 、1291207 、1291363 號「日盛集團JIH
SUNGROUP及盛圖」（指定使用於加值網路資訊傳輸、電信通訊服務、通訊器材之租賃、電話租賃、…休閒活動設施租賃、表演場地出租、…、廚房用品租賃、傢俱租賃、展覽會場出租、帳棚租賃等服務）等商標權移轉予參加人等情，亦有前揭商標之檢索資料及協議書附卷可憑（異議卷第20-22 、64-65 、80、237
、256-258 、264 頁）。綜上，堪認自70年至98年間原告及其相關企業與參加人均屬於「日盛集團」，該等公司除長期共同使用「日盛及圖」及「日盛集團JIH SUN GROUP 及盛圖」等商標作為各公司識別標識之一部外，且併存註冊於各個不同營業項目之服務，相關消費者對兩商標權人間具有多年合作共業關係及各自註冊多件商標圖樣暨指定使用服務之區分已有相當認識。是以，參加人主張系爭商標之申請係屬善意，自可採認。
②原告雖稱：實質掌控參加人之○○○於退出原告日盛金控公司之經營前，主導安排其投資掌控之參加人、日盛保全公司及日盛證券投資信託公司等，取得日盛金控公司之商標，得以繼續使用「日盛」之商標文字或「盛」字設計圖，並於原告日盛金控公司經營權變更後，多次將參加人公司與日盛保全公司等非原告日盛金控公司之子公司或關係企業之事業，以「日盛集團」稱之，並自稱為「日盛企業集團總裁」，顯見參加人申請系爭商標，確有攀附第936 、987 號商標之意圖等語。惟原告日盛金控公司為一股份有限公司，自有獨立之董事會，○○○雖為原告日盛金控公司簽訂系爭協議書時之董事長，但移轉商標之決策是否得由○○○一人獨斷獨行，洵有疑義。何況，無論陳國和當時係基於何種意圖代表原告日盛金控公司與參加人簽訂系爭協議書，原告日盛金控公司既同意將註冊第1291122 、1291207 、1291363 號「日盛集團JIH
SUN GROUP 及盛圖」商標移轉予參加人所有，且於原告日盛金控公司經營權變更後，復未對此移轉事宜對○○○為任何追訴行為，自難嗣後再以參加人使用「日盛」、「盛」字設計圖之商標為由，主張參加人有攀附之意圖。又如前所述，系爭商標係由墨色矩形底上反白之「圓形框內置盛字」設計圖及中文「日盛租賃」左右排列所組成，其中「租賃」2 字業經聲明不在專用之列，核與參加人於78年間即註冊如附圖五所示第38847 號「日盛及圖」商標圖樣，係由「圓形框內置盛字」設計圖及中文「日盛」左右排列所組成相較，系爭商標除於「圓形框」外增加一墨色矩形，且墨色矩形上為反白之「內置盛字圓形框」，另右方係「日盛租賃」，而非「日盛」之字樣外，餘均相同。由此可知，參加人係將其原所有之註冊第38847 號「日盛及圖」商標稍作改變而組成系爭商標，且指定使用之「發電機租賃、金屬加工機械租賃」服務，亦與第936 號、第987 號商標所指定使用之「股票買賣業務之服務」、「證券商業務」服務差異甚大，是難認參加人申請系爭商標之註冊有攀附第936 號、第987
號商標之意圖。
⑷實際混淆誤認之情事：
本件原告雖提出系爭媒體報導及原告日盛金控公司澄清說明之資料暨市場調查報告書為據（異議卷第357 頁、訴願卷141-350 頁之市場調查報告書），主張系爭商標之使用確已造成混淆誤認等語。惟查，依原告提出之系爭媒體報導記載：「日盛集團旗下的日盛國際租賃公司疑竄改車籍文件，向銀行詐貸。…」等語，另原告日盛金控公司於同日發布重大訊息陳稱：該詐貸案件遭檢調搜索乙事與原告日盛金控公司無關，自98年起原告日盛金控公司前董事長○○○及其家族已退出原告日盛金控公司之經營權，日盛金控公司旗下之子公司共12家，並未包括參加人等語（異議卷第226 頁）。因此，系爭媒體報導雖記載參加人為日盛集團旗下公司，惟該報導係基於參加人之公司名稱而有所誤認，或係基於系爭商標之使用方發生混淆誤認，光從系爭媒體報導尚無從得知，是自難僅憑系爭媒體報導即遽認系爭商標之使用確已造成混淆誤認。至原告雖提出市場調查報告書，惟就市場調查報告而言，市場調查公司之公信力（包含從事市場調查業務之久暫、營業量之多寡、曾做過之調查報告等）、實施調查之內容（如調查技巧、調查期間、調查方式、調查地區及範圍、調查對象等）、抽樣之方法（如母體之定義及決定受訪總樣本數等）、問卷內容之設計（如問卷之種類、題目之類型及區分、基本原則及結構安排等，是否針對預定達成之目標而設計）、內容與結論之關聯性（市調結論與所預定之目標間，在客觀上與受理案件之待證事實應有相當因果關係）等是否公正客觀，均影響該市場調查報告之正確性。查原告所檢送之市場調查報告書，係原告在程序外私自委託財團法人中華工商研究院為之，並提出該報告於法院，本院並未介入，且其作成之方式及過程亦未經當事人雙方之辯論，中立性及妥當性俱有問題。何況，該調查報告書未包含兩商標營業期間與營業數量、調查人員之素質、調查技巧、問卷種類、題目類型、題目區分、基本原則、結構安排、目標設計及因果關係等事項，自無法客觀呈現真正市場與消費者之消費與評價態樣，且其調查份數、有效樣本份數僅444 、360 份，問卷數量有限，顯難呈現市場之客觀情況，是該市場調查結論之正確性、客觀性均有疑義，無法執為系爭商標之註冊有致消費者發生實際混淆誤認之依據。
⑸據上所述，據以異議之第936 號及第987 號「日盛及圖」等商標固屬著名商標，且系爭商標與該等著名商標構成近似，惟衡酌其他廠商以中文「日盛」及「圓形框內置盛字」設計圖作為商標之全部或一部分，於各類商品∕服務註冊者，所在多有，識別性較低；且原告與參加人於98年之前均屬日盛集團，長期共同於業務上合作及併存註冊使用「日盛及圖」等商標已有多年，系爭商標之註冊申請出於善意；暨系爭商標指定使用於「發電機租賃、金屬加工機械租賃」服務，與第936 、987 號商標著名於證券服務之性質明顯有別，不具關聯性等因素綜合判斷，系爭商標之註冊，尚難認有致相關公眾誤認其與第936 、987 號商標來自同一來源，或者誤認其來自雖不相同但有關聯之來源，而產生混淆誤認之虞。故而原告主張據以異議之第936 號及第987 號「日盛及圖」等商標與系爭商標易有致相關消費者混淆誤認之虞云云，顯不足採。是以，系爭商標之註冊即無修正前商標法第23條第1 項第12款本文前段及現行商標法第30條第1 項第11款本文前段規定之情事。
⒊關於是否有減損著名商標或標章之識別性或信譽之虞部分：
原告復強調系爭商標有致減損據以異議商標情形。而如前所述，原告與參加人於98年之前均屬日盛集團，長期共同於業務上合作及併存註冊使用「日盛及圖」等商標已有多年，亦即「日盛及圖」商標已非指示單一來源之商標。再衡酌其他廠商以中文「日盛」及「圓形框內置盛字」設計圖作為商標之全部或一部分，於各類商品∕服務註冊者，所在多有，識別性較低；參加人以系爭商標圖樣申請註冊，已另外附記「租賃」之字樣等情，堪認參加人以系爭商標圖樣申請註冊，指定使用於租賃及修理等服務，並不會減弱或分散據以異議第936 號、第987 號商標著名於證券服務在社會大眾心中的獨特印象。又系爭商標指定使用於前揭服務，未予人負面評價之印象，原告復未提出參加人以有害身心或毀損名譽的方式使用商標，並使人對著名商標之信譽產生負面的聯想之虞之相關事證。據此，系爭商標之註冊，客觀上應無減損據以異議第936 號、第987 號商標之識別性或信譽之虞，自無修正前商標法第23條第1
項第12款本文及現行商標法第30條第1 項第11款本文規定之適用。
六、綜上所述，系爭商標之註冊並無修正前商標法第23條第1 項第12款本文及現行商標法第30條第1 項第11款本文規定之適用。從而，被告就系爭商標為異議不成立之審定，於法並無不合，訴願決定予以維持，亦無違誤。原告徒執前詞，訴請撤銷訴願決定及原處分，並請求命被告應為撤銷系爭商標註冊之審定，為無理由，應予駁回。
七、本件事證已明，兩造及參加人之其餘主張或答辯，已與本院判決結果不生影響，爰毋庸一一論列，併此敘明。
據上論結，本件原告之訴為無理由，爰依智慧財產案件審理法第1 條，行政訴訟法第98條第1 項前段，判決如主文。
中　　華　　民　　國　　105　 年　　11　 月　　 7 　 日智慧財產法院第三庭
審判長法　官　林欣蓉
法　官　陳端宜
法　官　范智達
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，其未表明上訴理由者，應於提起上訴後20日內向本院補提上訴理由書；如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（均須按他造人數附繕本）。
上訴時應委任律師為訴訟代理人，並提出委任書（行政訴訟法第241 條之1 第1 項前段），但符合下列情形者，得例外不委任律師為訴訟代理人（同條第1 項但書、第2 項）。
┌─────────┬────────────────┐│得不委任律師為訴訟│ 所 需 要 件 ││代理人之情形 │ │├─────────┼────────────────┤│(一)符合右列情形之│1.上訴人或其法定代理人具備律師資││ 一者，得不委任律│ 格或為教育部審定合格之大學或獨││ 師為訴訟代理人　│ 立學院公法學教授、副教授者。 ││ │2.稅務行政事件，上訴人或其法定代││ │ 理人具備會計師資格者。 ││ │3.專利行政事件，上訴人或其法定代││ │ 理人具備專利師資格或依法得為專││ │ 利代理人者。 │├─────────┼────────────────┤│(二)非律師具有右列│1.上訴人之配偶、三親等內之血親、││ 情形之一，經最高│ 二親等內之姻親具備律師資格者。││ 行政法院認為適當│2.稅務行政事件，具備會計師資格者││ 者，亦得為上訴審│ 。 ││ 訴訟代理人 │3.專利行政事件，具備專利師資格或││ │ 依法得為專利代理人者。 ││ │4.上訴人為公法人、中央或地方機關││ │ 、公法上之非法人團體時，其所屬││ │ 專任人員辦理法制、法務、訴願業││ │ 務或與訴訟事件相關業務者。 │├─────────┴────────────────┤│是否符合(一)、(二)之情形，而得為強制律師代理之例外，││上訴人應於提起上訴或委任時釋明之，並提出(二)所示關係││之釋明文書影本及委任書。 │└──────────────────────────┘中　　華　　民　　國　　105 　年　　11 　月　　17　　日書記官　劉筱淇