臺灣基隆地方法院99年度基簡字第1733號

臺灣基隆地方法院刑事簡易判決　　　　99年度基簡字第1733號

聲請人

臺灣基隆地方法院檢察署檢察官

被告

乙○○

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（99年度偵字第5229號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、本件除就犯罪事實及證據部分，分別補充下列內容外，其餘犯罪事實及證據均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載，如附件：

（一）犯罪事實部分就扣案物部分，補充「乙○○所有供持有第二、三級毒品犯罪所用之褐色皮包1 只」。

（二）證據部分

1.補充「現場照片6 張」。

2.補充「扣案褐色皮包1 只」。

二、論罪科刑部分

（一）核被告乙○○所為，係犯毒品危害防制條例第11條第2 項之持有第二級毒品罪及同條第5 項之持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪。

（二）被告同時持有第二、三級毒品，係以一行為同時觸犯上開二罪名，為想像競合犯，應從重依持有第三級毒品純值淨重20公克以上罪。

（三）爰審酌被告明知MDMA及愷他命均為毒品危害防制條例列管之毒品，竟向「小黃」購得上開毒品而持有之，所為非屬可取，然其所為未侵犯其他法益，且持有毒品之數量非鉅，復於警詢及偵查中均坦認犯行，犯後態度良好，又其前無犯罪紀錄等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

（四）被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其年僅19歲，僅因一時失慮而為本件持有毒品之犯行，因其所為本件犯行未侵害其他法益，且於警詢及偵查中均坦承犯行不諱，經此科刑教訓，應能知所警惕而不致再犯，是認所宣告之徒刑，以暫不執行為適當，爰併予宣告緩刑3 年，以啟自新。

（五）再按查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於犯人與否，均沒收銷燬之，毒品危害防制條例第18條第1 項前段定有明文。另按毒品危害防制條例第2 條第2 項規定，毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性分為四級，並就製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓不同品項之毒品等行為，分別定其處罰，至施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，故未設處罰之規定，僅就施用及持有第一、二級毒品科以刑罰；惟鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1 明定無正當理由，不得擅自持有；第18條第1 項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。從而，依同條例第18條第1 項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用、持有第三、四級毒品而言；倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓第三、四級毒品，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍。又同條例第19條第1 項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯第4 條至第9 條、第12條、第13條或第14條第1 項、第2 項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，是尚不得援用此項規定為第三、四級毒品之沒收依據。以犯第4 條第3 項販賣第三級毒品罪為例，第三級毒品本身為其販賣之標的，非屬供「販賣第三級毒品所用之物」；必係遂行販賣該毒品使用之物，始屬「供犯罪所用之物」，其理至明。又同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1 項第1 款之規定沒收之（最高法院95年度台上字第5252號判決可資參照）。本件扣案之藍綠色圓型錠劑及碎塊（淨重2.208 公克，其中0.002 公克經鑑定用罄，驗餘淨重2.206 公克），經鑑定後，含有第二級毒品MDMA成分，即應依首揭毒品危害防制條例第18條第1 項前段之規定沒收銷燬之；另扣案之白色結晶體（淨重29.467公克，其中0.3496公克經鑑定用罄，驗餘淨重29.1174 公克），經鑑定後，含有第三級毒品愷他命之成分，因被告持有愷他命之純值淨重逾20公克而成立犯罪，參酌上開所述，該等愷他命自屬違禁物，應依刑法第38條第1 項第1 款之規定沒收；另扣案藍綠色圓型錠劑及碎塊之包裝袋1 只及白色結晶體之包裝袋17只，分別為被告所有供持有第二、三級毒品犯罪所用之物，且警方係在扣案之褐色皮包內，查獲扣案之第二、三級毒品，被告復自承扣案之褐色皮包為其所有等情，足見該褐色皮包亦為被告所有供持有第二、三級毒品犯罪所用之物，與前開毒品之包裝袋均應依刑法第38條第1 項第2 款之規定宣告沒收。

據上論斷，應依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第454 條第2項、第450 條第1 項，毒品危害防制條例第11條第2 項、第5 項、第18條第1 項前段，刑法第11條前段、第55條、第41條第1 項前段、第74條第1 項第1 款、第38條第1 項第1 款、第2 款，逕以簡易判決處刑如主文。

如不服本判決，得於判決送達之日起10日內，向本院提出上訴。

基隆簡易庭法 官 邰婉玲

毒品危害防制條例第11條第2 項、第5 項持有第二級毒品者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 3 萬元以下罰金。

持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30 萬元以下罰金。