臺灣高雄地方法院100年度審訴字第2141號

臺灣高雄地方法院刑事判決　　　　　 100年度審訴字第2141號

公訴人

臺灣高雄地方法院檢察署檢察官

被告

楊智凱

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（100 年度毒偵字第2839號），被告於本院準備程序進行中為有罪之陳述，經本院合議庭裁定由受命法官獨任改依簡式審判程序審理，並判決如下：

主文

事實

一、楊智凱前因施用毒品案件，經本院以民國89年度毒聲字第1987號裁定送觀察勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於89年5 月4 日執行完畢釋放，並經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官於同日以89年度毒偵字第3005號為不起訴處分確定。又因連續施用毒品案件，經臺灣高等法院高雄分院（下稱高雄高分院）以93年度上訴字第876 號判決判處有期徒刑10月確定。另因竊盜案件，經本院以96年度易字第195 號判決判處有期徒刑7 月、5 月，應執行有期徒刑10月確定。復因施用毒品案件，經本院以96年度訴字第1290號判決判處有期徒刑8月確定。上開各罪所處之刑，經本院以96年度聲減字第2895號裁定減為有期徒刑3 月又15日、2 月又15日、4 月，應執行有期徒刑9 月確定。復因施用毒品案件，經本院以96年度訴字第2700號判決判處有期徒刑9 月確定。另因恐嚇案件，經本院以96年度易字第2995號判決判處有期徒刑6 月，減為有期徒刑3 月確定。上開2 罪所處之刑，經本院以97年度審聲字第79號裁定應執行有期徒刑11月確定。上開各案所處之刑接續執行，於97年11月6 日縮短刑期假釋出監，於98年1月16日假釋期滿，未經撤銷假釋視為執行完畢。猶不知戒絕毒癮，明知海洛因及甲基安非他命分別係毒品危害防制條例第2 條第2 項第1 款及第2 款所分別明定之第一級毒品及第二級毒品，不得持有、施用，（一）復基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於100 年4 月14日下午3 時30分許，在高雄市○○區○○路某公園內，以將海洛因置於香菸內點燃吸食之方式，施用第一級毒品海洛因1 次；（二）另基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於100 年4 月12日某時，在高雄市鳳山區某友人住處，以將甲基安非他命置入玻璃球燒烤，待產生煙霧後，吸食煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1 次。嗣於100 年4 月14日下午4 時10分許為警查獲，並扣得其施用所餘之第一級毒品海洛因2 包（驗後淨重為0.121 公克、0.128 公克及內含與海洛因難以析離，應一併視為毒品之包裝袋2 個），並經得其同意採集尿液送驗，檢驗結果呈嗎啡及甲基安非他命陽性反應，而知上情。

二、案經高雄市政府警察局鳳山分局移送臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理由

一、本件被告楊智凱所犯均係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取檢察官及被告之意見後，合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，合先敘明。

二、上開事實，業據被告於警詢、偵訊及本院審理時坦承不諱（見偵卷第8 頁、第34頁、本院卷第23頁）。且經警採集其尿液送台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物實驗室檢驗結果，被告尿液分呈嗎啡及甲基安非他命陽性反應，有高雄市政府警察局鳳山分局偵辦毒品案件嫌疑人尿液採集編號對照表、高雄市政府警察局採集尿液檢體監管紀錄表、台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物檢驗報告可稽（見偵卷第16至17頁、偵卷第49頁）。爰審酌：（一）氣相層析質譜儀（GC／MS）乃目前就藥物篩檢結果必須進一步確認時最常採用之確認方法，因此在良好的操作條件之下，以氣相層析質譜儀作為藥物及其代謝物之定性及定量分析，幾乎不會有偽陽性反應產生，業經行政院國軍退除役官兵輔導委員會台北榮民總醫院於83年4 月7 日以（83）北總內字第03059 號函示明確。（二）海洛因係嗎啡經化學合成之半人工合成品，毒性倍於嗎啡，其經吸食或施打入人體，經新陳代謝作用又分解成嗎啡，故海洛因在進入人體後，均以嗎啡型態排於尿液中，故於吸食或施打海洛因者尿液中，可檢出嗎啡陽性反應，業經憲兵司令部80年5 月7 日以（80）鑑驗字第1746號函示明確。

（三）而甲基安非他命經口服投與後約百分之70於24小時內自尿中排出，約百分之90於96小時內自尿中排出，且甲基安非他命成分之檢出與其投與方式、投與量、個人體質、採尿時間與檢測儀器之精密度等諸多方式有關，因此僅憑尿液中呈甲基安非他命陽性反應，並無法確實推算吸食時間距採集時間之長短，惟依上述資料推斷，最長不會超過4 日即96小時，亦經行政院衛生署藥物食品檢驗局81年2 月8 日81藥檢一字第001156號函示明確。從而，被告尿液經以氣相層析質譜儀鑑驗後，結果分呈嗎啡及甲基安非他命陽性反應，已如前述，是依前開函示意旨，被告自白核與事實相符。

三、按毒品危害防制條例於92年7 月9 日修正公布，自93年1 月9 日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5 年內再犯」、「5 年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5 年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5 年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3 次（或第3 次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5 年以後，已不合於「5 年後再犯」之規定，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院95年5 月9 日95年度第7 次刑事庭會議決議參照）。查被告前因施用毒品案件，經本院以89年度毒聲字第1987號裁定送觀察勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於89年5 月4 日執行完畢釋放，並經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官於同日以89年度毒偵字第3005號為不起訴處分確定。又因施用毒品案件，經高雄高分院以93年度上訴字第876 號判決判處有期徒刑10月確定之事實，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑。是被告雖係於上開觀察勒戒完畢釋放5 年後再犯本罪，然其前次所犯高雄高分院93年度上訴字第876 號施用毒品案件，係在上開觀察勒戒執行完畢後5 年內所為，而屬「5 年內再犯」之情形，依最高法院上開決議之意旨，被告本件施用海洛因、甲基安非他命之犯行，應依法論科。從而，本案事證明確，被告犯行，堪予認定。

四、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1 項之施用第一級毒品及同條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪。被告持有第一級、第二級毒品之行為，均已為其後施用之高度行為所吸收，均不另論罪。被告所犯上開施用第一級毒品及施用第二級毒品罪，犯意各別、行為互殊，應分論併罰。又被告曾因如事實欄所示犯行，經法院判決如事實欄所示罪刑確定，於98年1 月16日視為執行完畢之事實，此有前開前案紀錄表可佐，是其5 年以內故意再犯本件有期徒刑以上之2 罪，均為累犯，均應依刑法第47條第1 項規定，加重其刑。爰審酌被告前經觀察勒戒、有期徒刑執行完畢，猶不思戒除毒癮，顯見其並無堅定戒癮之意志，惟念其行為尚未危害他人及其犯後坦承犯行，態度尚稱良可等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並依刑法第51條第5 款之規定，定其應執行刑，以資警惕。另扣案之海洛因2 包（驗前淨重為0.132 公克、0.138 公克，驗後淨重為0.121 公克、0.128 公克及內含與海洛因難以析離，應一併視為毒品之包裝袋2 個），係查獲之毒品，高雄市立凱旋醫院100 年6 月7 日濫用藥物成品檢驗鑑定書在卷可參（見偵卷第53頁），是不問屬於犯人與否，依毒品危害防制條例第18條第1 項前段規定，諭知沒收銷燬。至海洛因送驗所致之耗損，因已滅失，爰不沒收銷燬之。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項、第18條第1項前段，刑法第11條、第47條第1 項、第51條第5 款，判決如主文。

本案經檢察官王兆琳到庭執行職務。