臺灣高雄地方法院103年度簡字第1393號

臺灣高雄地方法院刑事簡易判決　　　　 103年度簡字第1393號

聲請人

臺灣高雄地方法院檢察署檢察官

被告

張金樹

上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（103 年度毒偵字第1278號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、張金樹前因施用毒品案件，經法院裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於民國99年12月7 日執行完畢釋放出所。詎仍不知悔改及戒除毒品，基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於103 年2 月11日晚間某時許，在高雄市鳳山區中崙公園公廁內，以將甲基安非他命放入電燈泡內燒烤產生煙霧吸食之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1 次。嗣於103 年2 月12日22時10分許（聲請書誤載為21時10分許），在高雄市○○區○○街00號騎樓前，因另涉嫌竊盜案件為警查獲，當場扣得第二級毒品安非他命1 包（毛重0.29公克，驗前淨重0.066 公克，驗後淨重0.062 公克），並同意採集其尿液送驗，檢驗結果呈安非他命、甲基安非他命陽性反應，始查悉上情。

二、認定前述犯罪事實所依憑之證據：

㈠被告張金樹於警詢時之供述及偵查中之自白。

㈡高雄市政府警察局鳳山分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品清單、毒品案件尿液採證代碼對照表（尿液代碼：FS069 ）、正修科技大學超微量研究科技中心103 年2 月26日編號R00-0000-000號尿液檢驗報告、高雄醫學大學附設中和紀念醫院編號00000-00號檢驗報告各1 份、查獲照片2張。

㈢扣案之第二級毒品甲基安非他命1包。

三、甲基安非他命為第二級毒品，毒品危害防制條例第2 條第2項第2 款定有明文。被告前因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，因無繼續施用傾向，於99年12月7 日執行完畢釋放乙情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可佐，從而被告於觀察、勒戒執行完畢釋放後，5 年內再犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪，洵堪認定，本案事證明確，應依法論科。

四、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪。其施用第二級毒品前後持有該毒品之低度行為，應為其施用之高度行為所吸收，不另論罪。至聲請意旨固以被告於100 年間因施用毒品案件，經本院以100 年度簡字第2540號判決判處有期徒刑3 月確定，於100 年8 月3 日易科罰金執行完畢而認有累犯規定之適用。惟按刑法第47條所謂之「受有期徒刑之執行完畢」，於數罪併罰案件，係指所定之執行刑執行完畢而言；如於定執行刑之前，因有一部分犯罪先確定，形式上予以執行，仍應依前揭規定定其應執行之刑，俟檢察官指揮執行「應執行刑」時，再就形式上已執行部分予以折抵，不能謂先確定之罪已執行完畢（最高法院97年度台非字第357 號判決意旨參照）。經查，被告前因施用毒品案件，經本院以100 年度簡字第2540號判決判處有期徒刑3 月確定，固業於100 年8 月3 日易科罰金執行完畢（下稱前案），惟被告於前案判決確定前，另因毒品危害防制條例案件，而經臺灣高等法院高雄分院以100 年度上訴字第1876號判決判處有期徒刑7 年2 月（共3 罪）、3 年8 月，應執行有期徒刑8 年，復經最高法院以101 年度台上字第5747號判決上訴駁回確定（下稱後案），前、後案並經臺灣高等法院高雄分院以103 年度聲字第333 號裁定更定應執行刑為有期徒刑8 年1 月確定，有上開被告前案紀錄表足稽。是揆諸上開說明，仍應依刑法第53條規定，就判決確定前所犯數罪定其應執行之刑，再就形式上已執行部分予以折抵，不能謂先確定之罪已執行完畢，而認有累犯規定之適用。從而，被告於103 年2 月11日犯本案時，尚不宜論以累犯並予加重其刑，聲請意旨此部分所指，容有誤會，併予指明。

五、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告前因施用毒品案件業經觀察、勒戒後，不思徹底戒毒，竟猶犯本案之施用第二級毒品犯行，實應非難。惟念施用毒品乃屬對其自身健康之戕害行為，對社會造成之危害並非直接，兼衡其於警詢自述國中畢業之智識程度、家境勉持之經濟暨生活狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知如主文所示易科罰金之折算標準，以資警惕。

六、扣案之甲基安非他命1 包（含包裝袋1 只，驗前淨重0.066公克，驗後淨重0.062 公克）之毒品成分經鑑明無訛，有前揭高雄醫學大學附設中和紀念醫院檢驗報告存卷可考，自應依毒品危害防制條例第18條第1 項前段之規定，不問屬於犯人與否，宣告沒收銷燬之（至送驗耗損部分，因已滅失，爰不另宣告沒收銷燬之），而包裝袋部分，因與其上所殘留之毒品難以析離，且無析離之實益與必要，應視同毒品，一併依上開規定沒收銷燬之。

七、依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第3 項、第450 條第1項、第454 條第1 項，毒品危害防制條例第10條第2 項、第18條第1 項前段，刑法第11條、第41條第1 項前段，逕以簡易判決處刑如主文。

八、如不服本件判決，得自收受送達之日起10日內，向本院提起上訴狀，上訴於本院管轄之第二審地方法院合議庭。

以上正本，係照原本作成，證明與原本無異。