臺灣高雄地方法院96年度聲字第14號

臺灣高雄地方法院刑事裁定　　　　　　　　96年度聲字第14號

聲請人

臺灣高雄地方法院檢察署檢察官

受刑人

甲○○

上列聲請人因受刑人槍砲案件，於判決確定後發覺為累犯，聲請更定其刑（95年度執聲字第2907號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人甲○○前於民國93年間因施用毒品案件，經本院以93年簡字第3135號判處有期徒刑3 月確定，於93年9 月27日易科罰金執行完畢，其於前案執行完畢後5 年內，復於94年8 月27日凌晨5 時許，在高雄市○○區○○路601 巷翠華國宅一期甲區基地入口附近某大樓12樓，自真實姓名、年籍不詳、綽號「少文」之江姓成年男子處收受換裝土造金屬槍管及槍機、可發射子彈具有殺傷力之仿BERETTA廠84型半自動手槍之改造玩具手槍1 支，及具有殺傷力之直徑8.5mm 金屬彈頭之土造子彈2 顆，而未經許可而持有之，經本院以94年度訴字第3659號判處有期徒刑3 年2 月確定。因受刑人於前案執行完畢後5 年內，故意再犯本件有期徒刑以上之罪，應成立累犯，惟本院上開確定判決，卻漏未諭知累犯，且該情形於裁判確定後發覺，爰依刑法第47條第1 項、第48條及刑事訴訟法第477 條第1 項規定，聲請更定其刑。

二、按刑法第48條規定「裁判確定後，發覺為累犯者，依刑法第47條之規定更定其刑，但刑之執行完畢或赦免後發覺者，不在此限。」。按95年7 月1 日修正施行前之刑法第47 條 原規定「受有期徒刑之執行完畢，5 年以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2 分之1 」，修正後第47 條第1 項乃規定為「受徒刑之執行完畢，5 年以內『故意』犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2 分之1 」，不論依修正前後刑法規定，受刑人均成立累犯，應逕依修正後刑法第47條第1 項處斷。又按被告於行為時，刑法第42條第2 項前段規定：「易服勞役以1 元以上3 元以下折算1 日」，又被告行為時之易服勞役折算標準，業據修正前罰金罰鍰提高標準條例第2 條前段規定，就其原定數額提高為100 倍折算1 日，則本件被告行為時之易服勞役折算標準，應以銀元300 元折算1 日，即新台幣900 元折算1 日。惟95年7 月1 日修正公布施行之刑法第42條第3 項前段規定：「易服勞役以新台幣1 仟元、2 仟元或3 仟元折算1 日。」，比較修正前後之易服勞役折算標準，以修正後之規定，較有利於被告，則應依刑法第2 條第1 項但書規定，適用修正後之刑法第42條第3 項前段規定，定其折算標準。

三、經查：受刑人甲○○前因施用毒品案件，經本院以93年簡字第3135號判處有期徒刑3 月確定，於93年9 月27日執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可參；而受刑人於上開徒刑執行完畢後5 年內，復為本件犯行，經本院以94年度訴字第3659號判處有期徒刑3 年2 月確定等情，有該判決1 份在卷可稽，則受刑人既於徒刑執行完畢後5 年內，故意再犯本件違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，應依刑法第47條第1 項之規定加重其刑，本院前開判決漏未論以受刑人累犯，即有疏誤。此外，受刑人本件經確定判決後，業經於95年10月31日送監執行，併合易服勞役部分，執行指揮書期滿日期為99年4 月20日，有臺灣高雄地方法院檢察署檢察官執行指揮書在卷可稽，則受刑人該漏未諭知累犯之刑，亦尚未執行完畢，依首開規定，即應予以更定其刑，從刑部分併予宣告沒收。爰審酌受刑人前已有槍砲前科，本件復未經許可持有具殺傷力之改造玩具手槍、子彈，其行為足對社會治安構成嚴重危害，惟念及犯後坦認犯行，態度良好，而其持有槍、彈時間僅約數分鐘，時間極其短暫，亦未持以作不法用途，另本件構成累犯加重量刑要件等一切情狀，更定其刑如主文所示之刑，罰金部分並諭知易服勞役之折算標準。

四、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第2 條第1 項、第47條第1 項、第48條、第42條第3 項前段，裁定如主文。