臺灣高雄地方法院98年度審聲字第5171號

臺灣高雄地方法院刑事裁定　　　　　　98年度審聲字第5171號

聲請人即

受刑人

甲○○

上列聲請人因數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑，本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：聲請人即受刑人甲○○所犯2 違反毒品危害防制條例案件，均經本院判處有期徒刑3 月確定，現正執行中，聲請定其應執行之刑。

二、按依刑法第48條應更定其刑者，或依刑法第53條及第54條應依刑法第51條第5 款至第7 款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之；前項定其應執行之刑者，受刑人或其法定代理人、配偶，亦得請求前項檢察官聲請之，刑事訴訟法第477 條第1 項、第2 項分別定有明文。是依上開規定，僅有犯罪事實最後判決法院之檢察官，得聲請該法院定應執行之刑，受刑人僅得請求檢察官向法院聲請，不得逕行向法院聲請定應執行之刑，而本件聲請人逕向本院聲請定應執行之刑，於法即有不合，所請自無理由，應予駁回。

三、又裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有2 裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條、第53條分別定有明文。另按裁判確定後另犯他罪者，不在數罪併罰規定之列，故裁判確定後，復受有期徒刑之宣告者，前後之有期徒刑，應予合併執行，此有司法院大法官釋字第22號解釋可資參照。而本件聲請人甲○○係因違反毒品危害防制條例案件，經本院以97年度審簡字第4763號判處有期徒刑3 月，於民國97年11月26日確定，嗣於97年12月21日上午7 時許，又施用第二級毒品甲基安非他命，經本院以98年度審簡字第580 號判處有期徒刑3 月，於98年5 月25日確定，有臺灣高等法院被告前案記錄表1 紙及本院98年度審簡字第580 號判決1 份附卷可稽，則聲請人上開98年度審簡字第580 號違反毒品危害防制條例案件之施用第二級毒品犯行，係在98年度審簡字第4763號違反毒品危害防制條例案件判決確定後始違犯，揆諸上揭規定，自與得定執行刑之要件不符，從而，本件聲請與數罪併罰得定執行刑之要件亦有不合，附此敘明。

四、綜上，聲請人非檢察官，尚不得聲請就上開2 裁判所判處之刑聲請定應執行刑，且上開2 裁判所判處之刑，與併罰之要件不符，爰依刑事訴訟法第220 條，裁定如主文。