資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高等法院 高雄分院109年度抗字第66號
臺灣高等法院高雄分院刑事裁定 109年度抗字第66號
- 抗告人
- 即受刑人
- 謝宏毅
上列抗告人因聲請定其應執行刑案件，不服臺灣橋頭地方法院中
華民國109 年2 月5 日裁定（109 年聲字第172 號），提起抗告
，本院裁定如下：
主文
抗告駁回。
理由
一、本件抗告意旨略以：抗告人即受刑人（下稱抗告人）謝宏毅所犯違反毒品危害防制條例等罪，對於他人財產、生命等權益及社會秩序尚不至有嚴重侵害，且犯罪時間接近，僅因檢察官先後起訴，才分別審判。原審裁定未就抗告人整體犯罪行為態樣及時間觀察，即定應執行刑為有期徒刑10年（按：原審裁定應執行有期徒刑10年4 月，抗告意旨誤為10年），顯然不利抗告人，請整體考量抗告人於同一期間內為數件毒品、槍炮、妨害自由等犯行，暨抗告人本身人格特性及犯目的、動機手段及犯後態度，重新審酌判斷，撤銷原裁定，重定應執行刑云云。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之，刑法第50條定有明文。又按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。末按，數罪併罰而有兩裁判以上，定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍應受其拘束，此亦有最高法院91年台非字第32號、92年台非字第187 號判決可資參照。若法院在上述內、外部界限之間予以酌定受刑人應執行之刑，又未濫用其裁量權，即不能任意指其違法失當。
三、經查，受刑人謝宏毅因犯如附表所示毒品危害防制條例等14罪，經臺灣高雄地方法院、臺灣橋頭地方法院及本院分別判處如附表所示之刑，均經確定在案，且各罪均為最早判決確定日期（即附表編號1 所示判決確定日）前所犯，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表及相關刑事判決書在卷可稽。其中受刑人所犯如附表編號1 、11、12、13、14所示之罪所處之刑均得易科罰金；附表編號2 至10所示之罪所處之刑則均不得易科罰金，依法原不得合併處罰，然受刑人謝宏毅業已依刑法第50條第2 項規定請求檢察官向法院聲請合併定應執行刑，此有受刑人於109 年1 月14日提出之聲請書1 份在卷可憑（見橋頭地檢署109 年執聲字第95號卷第7 頁），茲檢察官聲請就附表所示各罪定其應執行之刑，原審認其聲請為正當，並無違誤。
四、依前開法律規定，本件所定應執行之刑，應在各罪最長刑期即有期徒刑4 年（如附表編號2 至10）以上，如附表所示各罪宣告刑之總和有期徒刑41年2 月（即5 月＋4 年＋4 年＋4 年＋4 年＋4 年＋4 年＋4 年＋4 年＋4 年＋3 年6 月＋5 月＋6 月＋4 月＝41年2 月）以下定之，惟因其全部刑期合計逾30年，即已逾越刑法第51條第5 款但書所定之外部界限，故仍應在期徒刑30年以下定其應執行之刑。且所定應執行刑亦不得逾越附表編號1 所示宣告刑（有期徒刑5 月）、附表編號12所示宣告刑（有期徒刑5 月）、附表編號13所示宣告刑（有期徒刑6 月）、附表編號14所示宣告刑（有期徒刑4 月）及附表編號2 至11曾定應執行刑（有期徒刑9 年）之總和有期徒刑10年8 月（5 月＋5 月＋6 月＋4 月＋9 年＝10年8 月），即其內部界限。是原審就抗告人所犯如附表所示14罪，定其應執行刑為有期徒刑10年4 月，另就附表編號11部分之罰金刑，說明無庸定執行刑之理由，即未逾越法律內部及外部界限之適法自由裁量職權行使，並無瑕疵可指。且被告所犯如附表編號2 至10所示之販賣第二級毒品罪及附表編號11所示之非法持有可發射子彈具有殺傷力之槍枝罪，均屬對他人生命、身體健康及社會治安具有重大危害之犯罪，且均係由檢察官合併起訴，再由法院合併審判，並無抗告意旨所稱檢察官分別起訴，再由法院分開判決之情形，此有附表上開編號所示之判決在卷可憑，抗告意旨以其所犯之罪，對他人財產、生命等權益及社會秩序未有嚴重侵害，亦未就抗告人整體犯罪行為態樣及時間觀察，致所定應執行刑過重為由，指摘原裁定所定應執行刑不當，並無理由，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第412 條，裁定如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表 ┌─────┬────────┬────────┬────────┐ │編 號│ 1 │ 2 │ 3 │ ├─────┼────────┼────────┼────────┤ │罪 名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│ │ │ │ │ │ ├─────┼────────┼────────┼────────┤ │宣 告 刑│有期徒刑5 月 │有期徒刑4 年 │有期徒刑4 年 │ │ │ │ │ │ ├─────┼────────┼────────┼────────┤ │犯罪日期 │106 年4 月26日下│106 年3 月11日上│106 年1 月17日下│ │ │午4 時30分許 │午10時58分許 │午4 時26分許 │ ├──┬──┼────────┼────────┼────────┤ │ │法院│臺灣高雄地方法院│本院 │本院 │ │ │ │ │ │ │ │ ├──┼────────┼────────┼────────┤ │最後│案號│106 年簡字第3308│107 年上訴字第10│107 年上訴字第10│ │事實│ │號 │28號 │28號 │ │審 ├──┼────────┼────────┼────────┤ │ │判決│106 年11月24日 │107 年11月20日 │107 年11月20日 │ │ │日期│ │ │ │ ├──┼──┼────────┼────────┼────────┤ │ │法院│臺灣高雄地方法院│ 最高法院 │ 最高法院 │ │ ├──┼────────┼────────┼────────┤ │ │案號│106 年簡字第3308│108 年臺上字第24│108 年臺上字第24│ │確定│ │號 │05號 │05號 │ │判決├──┼────────┼────────┼────────┤ │ │判決│106 年12月19日 │108 年9 月26日 │108 年9 月26日 │ │ │確定│ │ │ │ │ │日期│ │ │ │ ├──┴──┼────────┼────────┴────────┤ │備 註│得易科罰金。 │編號2 至11所示之刑，經原審以106 年│ │ │ │訴字第851 號定應執行有期徒刑9 年，│ │ │ │嗣經本院以107 年上訴字第1028號駁回│ │ │ │上訴，再經最高法院以108 年臺上字第│ │ │ │2405號駁回上訴而確定。 │ └─────┴────────┴─────────────────┘ ┌─────┬────────┬────────┬────────┐ │編 號│ 4 │ 5 │ 6 │ ├─────┼────────┼────────┼────────┤ │罪 名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│ │ │ │ │ │ ├─────┼────────┼────────┼────────┤ │宣 告 刑│有期徒刑4 年 │有期徒刑4 年 │有期徒刑4 年 │ │ │ │ │ │ ├─────┼────────┼────────┼────────┤ │犯罪日期 │106 年3 月8 日下│106 年4 月9 日下│106 年3 月8 日上│ │ │午10時37分許 │午8 時53分許 │午9 時59分許 │ ├──┬──┼────────┼────────┼────────┤ │ │法院│本院 │本院 │本院 │ │ │ │ │ │ │ │ ├──┼────────┼────────┼────────┤ │最後│案號│107 年上訴字第10│107 年上訴字第10│107 年上訴字第10│ │事實│ │28號 │28號 │28號 │ │審 ├──┼────────┼────────┼────────┤ │ │判決│107 年11月20日 │107 年11月20日 │107 年11月20日 │ │ │日期│ │ │ │ ├──┼──┼────────┼────────┼────────┤ │ │法院│ 最高法院 │ 最高法院 │ 最高法院 │ │ ├──┼────────┼────────┼────────┤ │ │案號│108 年臺上字第24│108 年臺上字第24│108 年臺上字第24│ │確定│ │05號 │05號 │05號 │ │判決├──┼────────┼────────┼────────┤ │ │判決│108 年9 月26日 │108 年9 月26日 │108 年9 月26日 │ │ │確定│ │ │ │ │ │日期│ │ │ │ ├──┴──┼────────┴────────┴────────┤ │備 註│附表編號2 至11所示之刑，經原審以106 年訴字第851 號定│ │ │應執行有期徒刑9 年，嗣經本院以107 年上訴字第1028號駁│ │ │回上訴，再經最高法院以108 年臺上字第2405號駁回上訴而│ │ │確定。 │ └─────┴──────────────────────────┘ ┌─────┬────────┬────────┬────────┐ │編 號│ 7 │ 8 │ 9 │ ├─────┼────────┼────────┼────────┤ │罪 名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│ │ │ │ │ │ ├─────┼────────┼────────┼────────┤ │宣 告 刑│有期徒刑4 年 │有期徒刑4 年 │有期徒刑4 年 │ │ │ │ │ │ ├─────┼────────┼────────┼────────┤ │犯罪日期 │106 年3 月5 日晚│106 年3 月17日下│106 年4 月3 日下│ │ │間某時許 │午5 時2 分許 │午2 時53分許 │ ├──┬──┼────────┼────────┼────────┤ │ │法院│本院 │本院 │本院 │ │ │ │ │ │ │ │ ├──┼────────┼────────┼────────┤ │最後│案號│107 年上訴字第10│107 年上訴字第10│107 年上訴字第10│ │事實│ │28號 │28號 │28號 │ │審 ├──┼────────┼────────┼────────┤ │ │判決│107 年11月20日 │107 年11月20日 │107 年11月20日 │ │ │日期│ │ │ │ ├──┼──┼────────┼────────┼────────┤ │ │法院│ 最高法院 │ 最高法院 │最高法院 │ │ │ │ │ │ │ │ ├──┼────────┼────────┼────────┤ │ │案號│108 年臺上字第24│108 年臺上字第24│108 年臺上字第24│ │確定│ │05號 │05號 │05號 │ │判決├──┼────────┼────────┼────────┤ │ │判決│108 年9 月26日 │108 年9 月26日 │108 年9 月26日 │ │ │確定│ │ │ │ │ │日期│ │ │ │ ├──┴──┼────────┴────────┴────────┤ │備 註│編號2 至11所示之刑，經原審以106 年訴字第851 號定應執│ │ │行有期徒刑9 年，嗣經本院以107 年上訴字第1028號駁回上│ │ │訴，再經最高法院以108 年臺上字第2405號駁回上訴而確定│ └─────┴──────────────────────────┘ ┌─────┬────────┬────────┬────────┐ │編 號│ 10 │ 11 │ 12 │ ├─────┼────────┼────────┼────────┤ │罪 名│毒品危害防制條例│槍砲彈藥刀械管制│毒品危害防制條例│ │ │ │條例 │ │ ├─────┼────────┼────────┼────────┤ │宣 告 刑│有期徒刑4 年 │有期徒刑3 年6 月│有期徒刑5 月 │ │ │ │，併科罰金新臺幣│ │ │ │ │10萬元 │ │ ├─────┼────────┼────────┼────────┤ │犯罪日期 │106 年3 月10日某│106 年4 月26日下│106 年11月13日中│ │ │時 │午4 時30分許 │午12時許 │ ├──┬──┼────────┼────────┼────────┤ │ │法院│本院 │本院 │臺灣高雄地方法院│ │ ├──┼────────┼────────┼────────┤ │最後│案號│107 年上訴字第10│107 年上訴字第10│107 年簡字第370 │ │事實│ │28號 │28號 │號 │ │審 ├──┼────────┼────────┼────────┤ │ │判決│107 年11月20日 │107 年11月20日 │107 年3 月28日 │ │ │日期│ │ │ │ ├──┼──┼────────┼────────┼────────┤ │ │法院│最高法院 │最高法院 │臺灣高雄地方法院│ │ │ │ │ │ │ │ ├──┼────────┼────────┼────────┤ │ │案號│108 年臺上字第24│108 年臺上字第24│107 年簡字第370 │ │確定│ │05號 │05號 │號 │ │判決├──┼────────┼────────┼────────┤ │ │判決│108 年9 月26日 │108 年9 月26日 │107 年4 月24日 │ │ │確定│ │ │ │ │ │日期│ │ │ │ ├──┴──┼────────┴────────┼────────┤ │備 註│編號2 至11所示之刑，經原審以106 年│得易科罰金。 │ │ │訴字第851 號定應執行有期徒刑9 年，│ │ │ │嗣經本院以107 年上訴字第1028號駁回│ │ │ │上訴，再經最高法院以108 年臺上字第│ │ │ │2405號駁回上訴而確定。 │ │ └─────┴─────────────────┴────────┘ ┌─────┬────────┬────────┬────────┐ │編 號│ 13 │ 14 │以下空白 │ ├─────┼────────┼────────┼────────┤ │罪 名│毒品危害防制條例│ 妨害自由 │ │ │ │ │ │ │ ├─────┼────────┼────────┼────────┤ │宣 告 刑│有期徒刑6 月 │有期徒刑4 月 │ │ │ │ │ │ │ ├─────┼────────┼────────┼────────┤ │犯罪日期 │106 年10月24日某│106 年10月10日上│ │ │ │時許 │午7 時52 分許 │ │ ├──┬──┼────────┼────────┼────────┤ │ │法院│臺灣橋頭地方法院│臺灣橋頭地方法院│ │ │ ├──┼────────┼────────┼────────┤ │最後│案號│107 年簡字第867 │107 年訴字第246 │ │ │事實│ │號 │號 │ │ │審 ├──┼────────┼────────┼────────┤ │ │判決│107 年5 月4 日 │108 年3 月27日 │ │ │ │日期│ │ │ │ ├──┼──┼────────┼────────┼────────┤ │ │法院│臺灣橋頭地方法院│臺灣橋頭地方法院│ │ │ ├──┼────────┼────────┼────────┤ │ │案號│107 年簡字第867 │107 年訴字第246 │ │ │確定│ │號 │號 │ │ │判決├──┼────────┼────────┼────────┤ │ │判決│107 年5 月29日 │108 年4 月30日 │ │ │ │確定│ │ │ │ │ │日期│ │ │ │ ├──┴──┼────────┼────────┼────────┤ │備 註│得易科罰金。 │得易科罰金。 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ └─────┴────────┴────────┴────────┘