臺灣南投地方法院104年度聲字第771號

臺灣南投地方法院刑事裁定　　　　　　　104年度聲字第771號

聲請人

臺灣南投地方法院檢察署檢察官

受刑人

張鴻志

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（104 年度執聲字第521 號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人張鴻志因違反毒品危害防制條例等案件，先後經判決確定如附件，應依刑法第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請裁定等語。

二、按數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年；數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第51條第5 款、第53條均有明文。次按刑事訴訟法第370 條第2 項、第3 項，已針對第二審上訴案件之定應執行之刑，明定有不利益變更禁止原則之適用；而分屬不同案件之數罪併罰，倘一裁判宣告數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束（最高法院103 年度第14次刑事庭會議決議參照）；又法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法院94年度台非字第233 號判決參照）。

三、查本件受刑人犯如附件所示之28罪，經本院先後判處如附件所示之刑（附件編號4 至18之「最後事實審判決日期」欄所記載之「104 年2 月13日」，均應更正為「104 年2 月12日」；附件編號23之「犯罪日期」欄所記載之「103 年2 月13日」應更正為「103 年2 月2 日」），均經分別確定在案，有各該判決書及受刑人之臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽。其中如附件編號1 至3 所示之罪曾經本院以103 年度訴字第461 號判決定應執行有期徒刑2 年確定；附件編號4至16所示之罪曾經本院以103 年度訴字第428 號判決定應執行有期徒刑9 年6 月確定；附件編號17至18所示之罪曾經本院以103 年度訴字第428 號判決定應執行有期徒刑8 月確定；附件編號20至28所示之罪曾經本院以103 年度訴字第624號判決定應執行有期徒刑10年2 月確定，此部分原裁判關於定應執行刑部分之基礎，將因本院重新裁定而使原定應執行刑當然失效，本院自可更定附件所示等罪之應執行之刑，惟參諸前揭最高法院決議暨判決意旨，更不得重於原裁判原定之應執行刑，使受刑人陷於更不利之結果。茲聲請人聲請定其應執行之刑，本院審核卷附各該判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表後，認本件聲請為正當，爰定其應執行之刑。

四、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第51條第5 款、第53條，裁定如主文。