臺灣新北地方法院102年度聲字第4510號

臺灣新北地方法院刑事裁定　　　　　　 102年度聲字第4510號

聲請人

臺灣新北地方法院檢察署檢察官

受刑人

吳韋慶

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之

刑（102 年執聲字第2221號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人吳韋慶因違反毒品危害防制條例案件，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條及第51條第5 款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請裁定等語。

二、定執行刑部分：

㈠按刑法第2 條第1 項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。」查受刑人犯如附表所示之行為後，刑法第50條關於數罪併罰之規定，業於民國102 年1 月23日修正公布，並於同年月25日施行。修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」修正後刑法第50條則增訂第1 項但書及第2 項規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。」、「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」是修正後刑法已確立數罪併罰案件之適用範圍，對於裁判前所犯數罪存有修正後刑法第50條第1項但書各款所列情形時，除受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，已不得併合處罰之，是依修正後之規定，於裁判前所犯數罪兼有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪時，其是否依刑法第51條定應執行刑，繫乎受刑人之請求與否，而非不問被告之利益與意願，一律併合處罰之，經比較新舊法結果，以新法較有利於受刑人，自應適用修正後刑法第50條之規定，合先敘明。

㈡按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；有二以上裁判者，依第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條第1 項前段、第53條分別定有明文。再按數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第51條第5 款亦定有明文。復按數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑；又法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定）使

適用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然，此有最高法院59年台抗字第367 號、80年台非字第473 號判例要旨可資參照。末按數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，亦無庸為易科折算標準之記載，司法院大法官釋字第144 號、第679 號解釋可資參照。

㈢經查，受刑人因犯如附表編號1 至4 、7 、8 所示數罪，業經判處如附表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該判決書各1 件在卷可稽。又附表編號2 、3 、8 所示之罪宣告刑雖為有期徒刑6 月以下之罪，惟與不得易科之編號1 、4 、7 所示之罪併合處罰結果而不得易科罰金，合於修正後刑法第50條第1項但書第1款之情形，須經受刑人請求檢察官聲請定其應執行刑者，始得依刑法第51條之規定定之。本件受刑人已於102 年10月8 日以書面向聲請人聲請定應執行刑，有受刑人出具之定刑聲請切結書1 件在卷可參，合於修正後刑法第50條第2 項規定。本院審核受刑人於如附表編號1 至3 所示判決確定日前犯如附表編號1 至4 、7 、8 所示之各罪，核與上揭規定並無不合，認檢察官聲請為正當，應定其應執行之刑。

三、其餘聲請駁回部分：

㈠按刑法第51條之數罪併罰，應以合於同法第50條之規定為前提，而第50條之併合處罰，則以裁判確定前犯數罪為條件，若於一罪之裁判確定後又犯他罪者，自應於他罪之科刑裁判確定後，與前罪應執行之刑併予執行，不得適用刑法第51條所列各款，定其應執行之刑（最高法院32年非字第63號判例意旨參照）。故於被告一再犯罪，經受諸多科刑判決確定之情形，上開所謂裁判確定，乃指首先確定之科刑判決而言，亦即以該首先判刑確定之日作為基準，凡在該日期之前所犯之各罪，應依刑法第51條各款規定，定其應執行之刑；在該日期之後所犯者，則無與之前所犯者合併定執行刑之餘地；惟在該日期之後之數罪，其另符合數罪併罰者，仍依前述法則處理；然無論如何，既有上揭基準可循，自無許任憑己意，擇其中最為有利或不利於被告之數罪，合併定其應執行之刑（最高法院98年度台非字第37號判決意旨參照）。

㈡經查，受刑人因犯如附表編號5 、6 所示數罪，固經判處如附表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該判決書各1 件在卷可稽，惟其犯罪時間均為102 年2 月28日，均係在首先確定之科刑判決即附表編號1 至3 所示之判決確定日102 年1 月30日以後所犯者，即不得與之前所犯者即附表編號1 至4 、7 、8所示數罪合併定應執行刑。揆諸前開說明，檢察官聲請就附表編號5 、6 所示數罪與附表1 至4 、7 、8 所示數罪合併定其應執行刑部分，於法尚有未合，應予駁回。

四、依刑事訴訟法第477 條第1 項、第220 條，刑法第2 條第1項但書、第50條第2 項、第53條、第51條第5 款，裁定如主文。

附表：受刑人吳韋慶定應執行刑案件一覽表：┌────────┬──────────┬──────────┐│編 號│ 1 │ 2 │├────────┼──────────┼──────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 ││ │（施用第一級毒品） │（施用第二級毒品） │├────────┼──────────┼──────────┤│宣 告 刑│有期徒刑1年 │有期徒刑6月 │├────────┼──────────┼──────────┤│犯 罪 日 期│101年4月23日 │101年4月9日 │├────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關│新北地檢101年度毒偵 │新北地檢101年度毒偵 ││年 度 案 號│字第3925、2890號 │字第3925、2890號 │├─┬──────┼──────────┼──────────┤│最│法 院│ 新北地院 │ 新北地院 ││後├──────┼──────────┼──────────┤│事│案 號│101年度訴字第1314號 │101年度訴字第1314號 ││ │ │101年度訴字第1897號 │101年度訴字第1897號 ││實├──────┼──────────┼──────────┤│審│判 決 日 期│ 102年1月9日 │ 102年1月9日 │├─┼──────┼──────────┼──────────┤│確│法 院│ 新北地院 │ 新北地院 ││定├──────┼──────────┼──────────┤│判│案 號│101年度訴字第1314號 │101年度訴字第1314號 ││ │ │101年度訴字第1897號 │101年度訴字第1897號 ││決├──────┼──────────┼──────────┤│ │判決確定日期│ 102年1月30日 │ 102年1月30日 │├─┴──────┼──────────┼──────────┤│是否為得易科罰金│ 否 │ 是 ││之案件 │ │ │├────────┼──────────┴──────────┤│備 註│新北地檢102年度執字第1484號 ││ ├─────────────────────┤│ │編號1至3經本院101年度訴字第1314號、第1897 ││ │號判決定應執行刑1年4月 │└────────┴─────────────────────┘┌────────┬──────────┬──────────┐│編 號│ 3 │ 4 │├────────┼──────────┼──────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 ││ │（施用第二級毒品） │（施用第一級毒品） │├────────┼──────────┼──────────┤│宣 告 刑│有期徒刑6月 │有期徒刑10月 │├────────┼──────────┼──────────┤│犯 罪 日 期│101年4月23日 │101年11月13日 │├────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關│新北地檢101年度毒偵 │新北地檢102年度毒偵 ││年 度 案 號│字第3925、2890號 │字第49號 │├─┬──────┼──────────┼──────────┤│最│法 院│ 新北地院 │ 新北地院 ││後├──────┼──────────┼──────────┤│事│案 號│101年度訴字第1314號 │102年度訴字第926號 ││實│ │101年度訴字第1897號 │ ││審├──────┼──────────┼──────────┤│ │判 決 日 期│ 102年1月9日 │ 102年6月28日 │├─┼──────┼──────────┼──────────┤│確│法 院│ 新北地院 │ 新北地院 ││定├──────┼──────────┼──────────┤│判│案 號│101年度訴字第1314號 │102年度訴字第926號 ││決│ │101年度訴字第1897號 │ ││ ├──────┼──────────┼──────────┤│ │判決確定日期│ 102年1月30日 │ 102年7月19日 │├─┴──────┼──────────┼──────────┤│是否為得易科罰金│ 是 │ 否 ││之案件 │ │ │├────────┼──────────┼──────────┤│備 註│新北地檢102年度執字 │新北地檢102年度執字 ││ │第1484號 │第8717號 ││ ├──────────┤ ││ │編號1 至3 經本院101 │ ││ │年度訴字第1314號、第│ ││ │1897號判決定應執行刑│ ││ │1年4月 │ │└────────┴──────────┴──────────┘┌────────┬──────────┬──────────┐│編 號│ 5 │ 6 │├────────┼──────────┼──────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 ││ │（施用第一級毒品） │（施用第二級毒品） │├────────┼──────────┼──────────┤│宣 告 刑│有期徒刑10月 │有期徒刑6月 │├────────┼──────────┼──────────┤│犯 罪 日 期│102年2月28日 │102年2月28日 │├────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關│新北地檢102年度毒偵 │新北地檢102年度毒偵 ││年 度 案 號│字第1563號 │字第1563號 │├─┬──────┼──────────┼──────────┤│最│法 院│ 新北地院 │ 新北地院 ││後├──────┼──────────┼──────────┤│事│案 號│102年度訴字第1134號 │102年度訴字第1134號 ││實├──────┼──────────┼──────────┤│審│判 決 日 期│ 102年7月12日 │ 102年7月12日 │├─┼──────┼──────────┼──────────┤│確│法 院│ 新北地院 │ 新北地院 ││定├──────┼──────────┼──────────┤│判│案 號│102年度訴字第1134號 │102年度訴字第1134號 ││決├──────┼──────────┼──────────┤│ │判決確定日期│ 102年8月9日 │ 102年8月9日 │├─┴──────┼──────────┼──────────┤│是否為得易科罰金│ 否 │ 是 ││之案件 │ │ │├────────┼──────────┼──────────┤│備 註│新北地檢102年度執字 │新北地檢102年度執字 ││ │第9408號 │第9409號 │└────────┴──────────┴──────────┘┌────────┬──────────┬──────────┐│編 號│ 7 │ 8 │├────────┼──────────┼──────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 ││ │（施用第一級毒品） │（施用第二級毒品） │├────────┼──────────┼──────────┤│宣 告 刑│有期徒刑9月 │有期徒刑4月 │├────────┼──────────┼──────────┤│犯 罪 日 期│101年10月11日 │101年10月11日 │├────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關│桃園地檢101年度毒偵 │桃園地檢101年度毒偵 ││年 度 案 號│字第4406號 │字第4406號 │├─┬──────┼──────────┼──────────┤│最│法 院│ 新北地院 │ 新北地院 ││後├──────┼──────────┼──────────┤│事│案 號│102年度訴字第648號 │102年度訴字第648號 ││實├──────┼──────────┼──────────┤│審│判 決 日 期│ 102年7月23日 │ 102年7月23日 │├─┼──────┼──────────┼──────────┤│確│法 院│ 新北地院 │ 新北地院 ││定├──────┼──────────┼──────────┤│判│案 號│102年度訴字第648號 │102年度訴字第648號 ││決├──────┼──────────┼──────────┤│ │判決確定日期│ 102年8月13日 │ 102年8月13日 │├─┴──────┼──────────┼──────────┤│是否為得易科罰金│ 否 │ 是 ││之案件 │ │ │├────────┼──────────┼──────────┤│備 註│新北地檢102年度執字 │新北地檢102年度執字 ││ │第10587號 │第10588號 │└────────┴──────────┴──────────┘