臺灣新北地方法院103年度聲字第3697號

臺灣新北地方法院刑事裁定　　　　　　 103年度聲字第3697號

聲請人

臺灣新北地方法院檢察署檢察官

受刑人

杜金侑

　　　　　　　（現於法務部矯正署臺東監獄武陵分監執行中）

上列聲請人因受刑人違反毒品危害防制條例等案件，先後判決確定如附表所載，聲請定其應執行刑（103 年度執聲字第2076號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人杜金侑因違反毒品危害防制條例等案件，先後判決確定如附表所載，應依刑法第53條、第51條第5 款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請裁定等語。

二、本件受刑人杜金侑因犯如附表所示之罪，先後經本院分別判處如附表所示之刑（附表編號2 、3 部分，原判決諭知有期徒刑7 月、5 月，應執行有期徒刑10月），均確定在案，並經本院以100 年度聲字第82號裁定應執行有期徒刑1 年8 月確定；然其中附表編號2 、3 部分之原判決，後經提起非常上訴，而由最高法院以103 年度台非字第260 號撤銷原判決，改判決受刑人如附表編號2 、3 所示之刑，並定其應執行刑為有期徒刑8 月，如易科罰金以新台幣1 千元折算1 日，此有上開刑事判決書、裁定書、臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽。是受刑人所犯上開各罪，雖前業經法院依檢察官聲請而定其應執行刑，惟原定執行刑之數罪中，其後既有經非常上訴撤銷改判者，則原定執行刑之基礎已然變動，當有另定其應執行之必要，檢察官據以就受刑人所犯上開各罪聲請定其應執行刑，自無違反一事不再理原則，合先敘明。

三、依刑法第53條規定，應依刑法第51條，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477 條第1 項定有明文。次按刑法第50條規定於民國102 年1 月23日經總統以華總一義字第00000000000 號令修正公佈為「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五十一條規定定之」。因法院裁定定應執行刑時，非必減免受刑人之刑期，而舊法剝奪受刑人原得易刑處分之利益，自屬不利於受刑人（臺灣高等法院102 年第一次刑事庭庭長、法官會議第3號研討意見參照），是依刑法第2 條第1 項但書之規定，本件自應適用新修正刑法第50條之規定。

四、查：受刑人於103 年8 月5 日向檢察官聲請就所犯如附表編號1 、4 所示不得易科罰金之罪，併與附表編號2 、3 所示得易科罰金之罪定應執行刑，有定刑聲請切結書乙紙在卷可供證明。茲檢察官以本院為最後事實審理法院，聲請就各該罪所宣告之有期徒刑定其應執行之刑，本院審核認其聲請為正當，應定其應執行刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第2 條第1 項但書、第50條、第53條、第51條第5 款等規定，裁定如主文。