臺灣新北地方法院104年度聲字第1284號

臺灣新北地方法院刑事裁定　　　　　　 104年度聲字第1284號

聲請人

臺灣新北地方法院檢察署檢察官

被告

葉思辰

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（104 年度執聲字第804 號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人葉思辰因違反藥事法等案件，先後經判決確定如附表一（編號2 所載最後事實審之判決日期應更正為民國102 年8 月13日）、附表二，應依刑法第53條及第51條第5 款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請定其應執行刑等語。

二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1 項定有明文。查受刑人如附表一編號1 、3 、4 、5、6 所示之罪，係於102 年1 月23日前所犯，而刑法第50條業於102 年1 月8 日修正，並於同年月23日經總統公布施行。修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」；修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪（第一項）。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五十一條規定定之。（第二項）」。相較於修正前之規定，修正後刑法第50條規定使受刑人就得易科罰金（易服社會勞動）之罪仍保有易科罰金（易服社會勞動）之空間，整體觀察應屬有利於行為人之修正。是以，本件受刑人所犯如附表一所示各罪之定刑事宜，應依刑法第2 條第1 項但書規定，適用修正後即現行刑法第50條之規定。至於受刑人所犯如附表二所示各罪，因均係於102 年1 月23日後所犯，其合併定刑部分應直接適用現行刑法第50條之規定辦理，無須為新舊法比較，附此敘明。

三、數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文。次按數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59年台抗字第367 號判例參照）；而上開更定之應執行刑，不應比前定之應執行刑加計其他裁判所處刑期後為重，否則即與法律秩序理念及法律目的之內部界限有違，難認適法（最高法院93年度台非字第192 號判決意旨參照）。又按二裁判以上數罪，縱其中一部分已執行完畢，如該數罪尚未全部執行完畢，因與刑法第54條，及司法院院字第1304號解釋所謂僅餘一罪之情形有別，自仍應依刑法第53條之規定，定其應執行之刑。而定應執行之刑，應由犯罪事實最後判決之法院檢察官聲請該法院依法裁定之，不能因犯罪之一部分所科之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回，至已執行部分，自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行刑之裁定無涉（最高法院81年度台抗字第464 號、86年度台抗字第472 號裁判意旨參照）。末按數罪併罰中之一罪依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分，所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載（司法院釋字第144 號解釋意旨參照）。

四、經查，本件受刑人前於附表一、附表二所示之時間犯如附表

一、附表二所示之罪，先後經臺灣高等法院、國防部高等軍事法院及本院判處如附表所示之刑確定在案等情，有上開判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可證。而附表一編號1 、4 、5 、6 以及附表二編號4 所示之罪，雖均為不得易科罰金之罪，然受刑人既具狀聲請與附表一、附表二所示其餘得易科罰金之罪合併定應執行刑，而附表一、附表二所示各罪復分別合於裁判確定前犯數罪之定刑要件，則檢察官聲請就附表一、附表二所示各罪分別定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應予准許。又受刑人所犯如附表一編號5、6 所示之罪，雖曾經本院以102 年度侵訴字第139 號判決定應執行刑為有期徒刑4 年，但既與其另犯之罪宣告之刑定其應執行刑，依前說明，前定之執行刑當然失效，本院自應以其各罪宣告刑為基礎，惟仍不得較上開已定應執行刑加計附表一編號1 至4 所判處有期徒刑之總和10年3 月為重，爰分別定其應執行刑如主文所示。至附表一編號2 所示之罪，依被告前科紀錄所載，雖已於102 年10月3 日執行完畢，參照前揭最高法院裁判意旨，仍得由檢察官於換發執行指揮書時，扣除該部分已執行完畢之刑，並不影響本件應予定其應執行刑之結果，併予敘明。

五、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第2 條第1 項但書、第53條、第51條第5 款，裁定如主文。